關(guān)于建設(shè)工程施工合同法律、法規(guī)及司法解釋再整理

建設(shè)工程施工合同是發(fā)包人（建設(shè)單位、發(fā)包人或總包單位）與承包人（施工單位）之間為完成商定的建設(shè)工程項目，確定雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議，是工程建設(shè)質(zhì)量控制、進(jìn)度控制、投資控制的主要依據(jù)，是項目管理的法律性文件，也是維持雙方關(guān)系的紐帶。因此，合同管理應(yīng)貫穿整個建設(shè)工程項目管理的始終。對于如何有效地防范、控制合同風(fēng)險，筆者經(jīng)過長期研究，深入項目經(jīng)營管理實際，從建設(shè)工程施工合同特點、施工合同簽訂履行的流程、建設(shè)工程施工合同法律糾紛案例等方廄進(jìn)行分析提煉，初步總結(jié)出本指南，作為施工合同法律風(fēng)險的提示和防范控制建議。

建設(shè)工程施工合同法律問題的處置——建設(shè)工程施工合同十個疑難復(fù)雜法律問題的研判與準(zhǔn)確處置,word格式.　　1、因違法招投標(biāo)引起施工合同無效是司法解釋的新規(guī)定，準(zhǔn)確判定因招投標(biāo)違法的兩大原因?qū)е潞贤瑹o效應(yīng)引起高度重視　　必須公開招標(biāo)的工程如果未招標(biāo)...

三、工程造價管理中的法律風(fēng)險與防范和工程質(zhì)量一樣,工程造價對于發(fā)包方的重要性無須多言。如何控制工程造價是發(fā)包方工程管理中最主要的內(nèi)容之一,也是其管理水平的體現(xiàn)。而工程造價也關(guān)系到承包方的成本和利潤。從廣州仲裁委員會受理的有關(guān)工程造價糾紛的案件來看,筆者認(rèn)為,工程造價管理應(yīng)涉及工程施工的整個過程。

2005年1月1日《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》正式實施，因建設(shè)工程施工糾紛造成的案件紛紛涌入法院，合同效力成為建設(shè)參與主體的焦點。

建設(shè)工程施工合同糾紛是仲裁機構(gòu)受理的常見案件類型之一,由于建設(shè)工程的復(fù)雜性和重要性,其糾紛在法律和事實上都具有相當(dāng)?shù)膹?fù)雜性,處理是否恰當(dāng)也嚴(yán)重影響當(dāng)事人的權(quán)益。因此,我們在廣州仲裁委員會近年來受理的案件的基礎(chǔ)上,結(jié)合相關(guān)法律、法規(guī)及司法解釋的規(guī)定,從實務(wù)的角度出發(fā),分析了建設(shè)工程全過程中的法律風(fēng)險,并提出了相應(yīng)的建議,希望能對建設(shè)工程合同糾紛的解決和防范起到一定的參考作用。

建設(shè)工程施工合同法律審查要點對建設(shè)工程施工合同進(jìn)行 法律評審的目的在于防范發(fā)生爭議，盡量使合同約定完善、準(zhǔn)確。 應(yīng)從建設(shè)工程施工合同常見的主要爭議入手，以此為重點對建設(shè) 工程施工合同進(jìn)行法律評審。 一、建設(shè)工程施工合同的主要爭議 (1)工程款支付爭議，最多約占法院受理工程案件的80%； (2)合同效力爭議； (3)合同解除爭議； (4)工程質(zhì)量爭議； (5)造價結(jié)算爭議； (6)工程款欠付利息爭議； (7)墊資爭議； (8)工期爭議； (9)保修及退還保修金爭議。 二、法律評審要點 要防范這些爭議，應(yīng)如下方面對建設(shè)工程施工合同內(nèi)容進(jìn)行 審查及法律評審： （一）嚴(yán)格審查發(fā)包人的主體資格及履約信用 在簽訂建設(shè)工程施工合同時，對發(fā)包人主體資格的審查是簽 約的一項重要準(zhǔn)備工作。根據(jù)法律規(guī)定，從事房地產(chǎn)開發(fā)的企業(yè) 必須取得相應(yīng)的資質(zhì)等級，承包人承包的項目應(yīng)當(dāng)是依法

目前,在我國的建設(shè)施工過程中,施工企業(yè)法律風(fēng)險防范意識比較差,也沒有形成一個完善的風(fēng)險防范機制,在施工過程中經(jīng)常出現(xiàn)合同糾紛。這一情況的出現(xiàn)不僅會耽誤施工進(jìn)度,還會損壞施工企業(yè)的經(jīng)濟效益。因此,需要提高施工企業(yè)的法律風(fēng)險防范意識,促進(jìn)建筑市場的健康發(fā)展。

目前；在我國的建設(shè)施工過程中；施工企業(yè)法律風(fēng)險防范意識比較差；也沒有形成一個完善的風(fēng)險防范機制；在施工過程中經(jīng)常出現(xiàn)合同糾紛；這一情況的出現(xiàn)不僅會耽誤施工進(jìn)度；還會損壞施工企業(yè)的經(jīng)濟效益；因此；需要提高施工企業(yè)的法律風(fēng)險防范意識；促進(jìn)建筑市場的健康發(fā)展；

2005年1月1日<關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋>正式實施,因建設(shè)工程施工糾紛造成的案件紛紛涌入法院.合同效力成為建設(shè)參與主體的焦點.

建筑業(yè)與國民經(jīng)濟的發(fā)展密切相關(guān),隨著城鎮(zhèn)化進(jìn)程的推進(jìn),客觀上促進(jìn)了建筑業(yè)的發(fā)展。近年來我國在建設(shè)工程方面的立法也在逐步完善中,在調(diào)整、規(guī)范建設(shè)工程施工合同法律責(zé)任方面發(fā)揮了積極的作用。但是由于缺乏有效監(jiān)督,我國建筑市場的管理秩序總體來講比較混亂,出現(xiàn)了偷工減料,拖欠工程款及農(nóng)民工工資等社會問題。本文概括了規(guī)范建設(shè)工程施工合同法律責(zé)任的法律規(guī)范存在滯后性,存在法律規(guī)范上的空白,從法律責(zé)任的主體、法律責(zé)任的內(nèi)容、法律責(zé)任的形式三個方面進(jìn)行了分析,并在此基礎(chǔ)上提出了司法建議,以期促進(jìn)建設(shè)工程施工合同的履行走上法制化軌道。

建設(shè)工程施工合同司法解釋之解讀（上） 馮小光 作為這個司法解釋的起草人，我想結(jié)合合同法的基本原理，介紹三個方面的情況：一是 司法解釋起草的背景；二是司法解釋本身的結(jié)構(gòu)；三是司法解釋重點條文的解讀。 一、司法解釋起草的有關(guān)背景情況 這個司法解釋在起草過程中充分聽取了各方面的意見，經(jīng)過了兩年半的時間才頒布的。 從司法解釋頒布兩年以來各方面的反映看，基本上是滿意的，沒有引起很大的爭議，貫徹執(zhí) 行的還比較順利。最高法院為什么要啟動制定這樣一個司法解釋呢？我個人認(rèn)為應(yīng)該從兩個 方面來理解：一個是從法院以外的因素來考慮，法院以外的因素主要是建筑市場自身的情況， 就是建筑市場發(fā)展的形勢需要制定這樣一個解釋，這是起草司法解釋的外部原因；第二個是 從法院內(nèi)部的因素來看，人民法院審判這類案件的司法實踐，也需要制定這樣一個司法解釋。 （一）外部因素。法院外部的因素就是建筑市場的情況。當(dāng)

1 建設(shè)工程施工合同司法解釋之解讀 馮小光 2007-05-2908:00:21 【編者按】2006年10月13日，最高人民法院民一庭審判長馮小光 法官應(yīng)邀到東營中院講學(xué)，為東營法院干警作了建設(shè)工程施工合同司 法解釋之解讀的專題講座。我們對講座內(nèi)容進(jìn)行了整理，現(xiàn)刊載如下： 雖然是第一次到東營中院來，但對東營中院我并不陌生。在新聞 媒體上多次看到介紹東營中院事跡的報道，你們院里編輯的《黃河口 司法》，我也是每期都認(rèn)認(rèn)真真地拜讀。百聞不如一見，來了以后， 通過實地參觀考察，我認(rèn)為東營中院在規(guī)范化管理、信息化建設(shè)以及 法院文化建設(shè)等方面都達(dá)到了很高的水平，值得認(rèn)真地學(xué)習(xí)。今天下 午主要是與大家一起探討和學(xué)習(xí)2004年最高法院頒布的《關(guān)于審理 建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的有關(guān)內(nèi)容。作為 這個司法解釋的起草人，我想結(jié)合合同法的基本原理，介紹

1 建設(shè)工程施工合同司法解釋 之理解與運用 2005年1月1日施行的最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同 糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱施工合同司法解釋），針對我 領(lǐng)域中的大量問題進(jìn)行了規(guī)定，對我國建設(shè)施工合同關(guān)系產(chǎn)生了深遠(yuǎn)的影 響。對傳統(tǒng)的經(jīng)驗式的工程管理模式提出了更高的規(guī)范性要求。我們施工 企業(yè)如何充分利用這部法律保護(hù)自己呢?今天給大家講一下該司法解釋的 理解與運用。 司法解釋共分六個部分二十八條，針對施工領(lǐng)域中的大量問題，如施 工合同的效力、合同的解除、工程質(zhì)量爭議解決、施工竣工日期的認(rèn)定、 黑白合同、工程價款支付以及訴訟程序，做了更具有可操作性的規(guī)定。以 往我國的《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》甚至《合同法》，都沒 有較為詳細(xì)的規(guī)定。司法審判實踐中尺度不一，相類似的案件判決截然不 同的情況大量存在

建設(shè)工程施工合同司法解釋（二）意見稿 前言 為了正確審理建設(shè)施工工程中的法律糾紛，最高人民法院于近日發(fā)布了《最高人 民法院關(guān)于審理建設(shè)施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋（二）》的征求 意見稿。本意見稿通過36個法條涵蓋合同效力、工程價款、工程造價、工人權(quán)利 保護(hù)和工程價款優(yōu)先受償權(quán)等五個主要內(nèi)容。此次意見稿的發(fā)布，是對建設(shè)工程 施工糾紛中存在問題進(jìn)行的綜合解釋，相信會對我們今后在處理建設(shè)工程施工合 同糾紛提供重要依據(jù)。 1 一合同效力及相關(guān)問題 第一條【中標(biāo)通知書的性質(zhì)】 招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書后，一方未依照招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條第一款的規(guī)定履行訂立書面合同義務(wù)，對方請求 其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù)約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。 另一種意見：招投標(biāo)文件與中標(biāo)通知書已具備建設(shè)工程施工合同主要內(nèi)容，且不得作實質(zhì)性變更，即使未訂立書面合同， 本約

建設(shè)工程施工合同司法解釋 篇一：建設(shè)工程施工合同司法解釋 建設(shè)工程施工合同無效的情況 第一條建設(shè)工程施工合同具有下列情況之一的，應(yīng)當(dāng) 根據(jù)合同法第52條第五項的規(guī)定，認(rèn)定無效： (一)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等 級的； (二)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企 業(yè)名義的； (三)建筑工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的； 合同無效，工程驗收合格的處理原則 第二條建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗 收合格，承包人請求參照合同約定支付工程價款的，應(yīng)予以 支持。 合同無效，工程驗收不合格的處理原則 第三條建設(shè)工程施工合同無效，且建設(shè)工程經(jīng)竣工驗 收不合格的，按照一下情形分別處理： (一)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格，發(fā)包人請求 承包人承擔(dān)修復(fù)費用的，應(yīng)予以支持； (二)修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格，承包人請 求支付工程價款的，不

實用文檔 各個高院關(guān)于建設(shè)工程合同糾紛指導(dǎo)意見的最終整理版 一、各個高院關(guān)于建設(shè)工程施工合同效力問題： （一）關(guān)于行政審批、行政許可對合同效力的影響 １、涉案工程被認(rèn)定為非法建筑的，應(yīng)認(rèn)定合同無效。 在開庭前，涉案工程已按行政主管部門規(guī)定補辦手續(xù)，建設(shè)工程施工合同有效?！渡钲谥?院的指導(dǎo)意見》 2、在審理過程中，一方當(dāng)事人以涉案工程未取得土地使用權(quán)或建設(shè)用地規(guī)劃許可、建設(shè)工 程規(guī)劃許可主張合同無效的，在開庭前發(fā)包人仍未取得土地使用權(quán)及上述行政許可的，應(yīng)認(rèn) 定施工合同無效； 開庭前已經(jīng)取得土地使用權(quán)及上述行政許可，但未取得施工許可的，應(yīng)認(rèn)定施工合同有 效?！渡钲谥性旱闹笇?dǎo)意見》 ——施工許可證對合同效力的影響。有關(guān)施工許可證的規(guī)范屬于管理性規(guī)范，不是影響 合同效力性的規(guī)范，是否取得施工許可證不影響合同的效力。《重慶高院的意見》 3、發(fā)包人與承包人簽訂無取得土地使用

黑白合同”以誰為準(zhǔn)？——解讀高法審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的司法解釋(上） 由于建設(shè)工程合同本身的復(fù)雜性以及法律法規(guī)層面立法原則性規(guī)定過多，缺乏實際指導(dǎo)意義。最高人 民法院發(fā)布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》，對建設(shè)施工合同中涉及的種 種法律問題，特別是針對司法實踐中有爭議的問題給以了澄清。 該解釋于2005年1月1日起開始實施，它以法律的形式明確了建設(shè)工程施工合同中一些模糊的概念， 將某些約定俗成的行業(yè)慣例以法律條款形式加以認(rèn)可，對建設(shè)合同領(lǐng)域承發(fā)包雙方都是一種利益的保護(hù)， 對建設(shè)施工合同的有效履行很有指導(dǎo)意義。在此，我們編發(fā)一組文章，對該《司法解釋》作個解讀 一份建設(shè)工程中標(biāo)合同，提交備案的合同造價是每帄方米一千余元，然而雙方私下卻簽訂了另一份合 同，這份實際履行的合同每帄方米造價卻只有幾百元——如此低的價格如何能保證工程質(zhì)量？這就是當(dāng)前

■《建設(shè)工程施工合同司法解釋》案例選編（五） 承包人竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)原越級簽訂的合同有效 第五條承包人超越資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程 竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級，當(dāng)事人請求按照無效合同處理的，不予支持。 [案例] 案件事實： 新達(dá)股份有限公司（以下簡稱新達(dá)公司）欲建一集辦公、餐飲、娛樂、商業(yè)于一體 的多功能樓，遂慕名與當(dāng)?shù)刈罹邔嵙Φ男帕x達(dá)建筑工程有限責(zé)任公司（以下簡稱信義達(dá)公司） 簽訂了建設(shè)工程施工合同。合同約定，信義達(dá)公司承建新達(dá)公司的多功能樓，36層框架結(jié) 構(gòu)，總高115米，建筑面積21600平方米，工期從2003年2月25日至2005年8月30日， 合同價款49，680，000元，在工程施工期間，新達(dá)公司根據(jù)施工進(jìn)度分期預(yù)付部分工程款， 工程竣工并經(jīng)驗收合格后，新達(dá)公司按合同約定支付工程余款，如一方違約，應(yīng)按

施工合同法律風(fēng)險是客觀存在的,面對風(fēng)險,建筑施工企業(yè)可以通過強化施工合同管理來加強風(fēng)險的防范和控制,對不可預(yù)測的風(fēng)險,可以通過索賠或保險等方式合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險,這樣才能盡量防止減少企業(yè)損失,最大限度地維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益。

1 建設(shè)工程施工合同司法解釋之解讀 【編者按】2006年10月13日，最高人民法院民一庭審判長馮小光法官應(yīng)邀到東 營中院講學(xué)，為東營法院干警作了建設(shè)工程施工合同司法解釋之解讀的專題講座。 我們對講座內(nèi)容進(jìn)行了整理，現(xiàn)刊載如下： 雖然是第一次到東營中院來，但對東營中院我并不陌生。在新聞媒體上多次看 到介紹東營中院事跡的報道，你們院里編輯的《黃河口司法》，我也是每期都認(rèn)認(rèn) 真真地拜讀。百聞不如一見，來了以后，通過實地參觀考察，我認(rèn)為東營中院在 規(guī)范化管理、信息化建設(shè)以及法院文化建設(shè)等方面都達(dá)到了很高的水平，值得認(rèn) 真地學(xué)習(xí)。今天下午主要是與大家一起探討和學(xué)習(xí)2004年最高法院頒布的《關(guān)于 審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》的有關(guān)內(nèi)容。作為這個司 法解釋的起草人，我想結(jié)合合同法的基本原理，介紹三個方面的情況：一是司法 解釋起草的背景；二是司法解釋本身的結(jié)構(gòu)；三是司法解釋重

第1頁共15頁 竭誠為您提供優(yōu)質(zhì)文檔/雙擊可除 審理建設(shè)工程施工合同案件司法解釋 (二) 篇一：關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律的 問題解釋(二)(征求意見稿) 關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件 適用法律問題的解釋（二） （征求意見稿） 為正確審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，根據(jù)《中華人 民共和國民法通則》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民 共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定，結(jié)合民事審判實踐，作如 下解釋。 一合同效力 第一條【違法建筑施工合同無效】 當(dāng)事人以建設(shè)單位未辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可證為由，請 求認(rèn)定建設(shè)工程施工合同無效的，應(yīng)予支持。 第二條【依法應(yīng)認(rèn)定有效的五種合同】 當(dāng)事人以建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一，主張無 第2頁共15頁 效的，不予支持。（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或 者超越資質(zhì)等級的；（二）沒有資質(zhì)的實際施工人借用

建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二） 為正確審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》《中華 人民共和國招標(biāo)投標(biāo)法》《中華人民共和國民事訴訟法》等法律規(guī)定，結(jié)合民事 審判實踐，制定本解釋。 一合同效力及相關(guān)問題 第一條【中標(biāo)通知書的性質(zhì)】 招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書后，一方未依照招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條第一款的 規(guī)定履行訂立書面合同義務(wù)，對方請求其承擔(dān)預(yù)約合同違約責(zé)任或者要求解除預(yù) 約合同并主張損害賠償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。 另一種意見：招投標(biāo)文件與中標(biāo)通知書已具備建設(shè)工程施工合同主要內(nèi)容，且不 得作實質(zhì)性變更，即使未訂立書面合同，本約亦成立。 第二條【中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容的認(rèn)定】 招標(biāo)投標(biāo)法第四十六條第一款規(guī)定的“合同實質(zhì)性內(nèi)容”，主要指有關(guān)工程范圍、 建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程造價等約定內(nèi)容。 中標(biāo)人作出的以明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)