電子證據(jù)認證規(guī)則研究：以三大訴訟法修改為背景

劉顯鵬，男，法學博士，中南民族大學法學院副教授，碩士生導師。本科、碩士、博士均就讀于武漢大學法學院，分別獲得法學學士、法學碩士和法學博士學位。研究方向為民事訴訟法學、證據(jù)法學?，F(xiàn)為湖北省法學會訴訟法學研究會理事，主持包括教育部人文社會科學研究項目、中國法學會部級法學研究課題在內(nèi)的科研項目7項，參與科研項目20余項，獲科研及教學獎5項。在《法學評論》、《法學論壇》等CSSCI或核心及省級以上刊物公開發(fā)表法學論文40余篇，出版法學專著和教材4部。 2100433B

電子證據(jù)雖已引起我國理論和實務界的關注，但截至目前，尚未在制度層面對其認證規(guī)則予以具體設置，這就直接影響到司法實踐的順利開展。在三大訴訟法全面改進和完善的大背景之下，證據(jù)制度無疑是其中的關鍵一環(huán)，而對電子證據(jù)這一新型證據(jù)形態(tài)認證規(guī)則的設置可以直接反映出我國訴訟領域?qū)﹄娮有畔⒓夹g日新月異發(fā)展的回應；同時，也可以對今后相應案件中相關證據(jù)的認定和采信提供可行的路徑。本書寫作的目的，便是試圖明確界定電子證據(jù)的各項特質(zhì)，嘗試在我國的訴訟領域建立起具體的認證規(guī)則，并把握三大訴訟法修改以及相應司法解釋密集出臺的歷史契機，爭取使相關研究成果能夠?qū)罄m(xù)持續(xù)進行的規(guī)則修改與完善提供一定的可行性建議和參考，從而使電子證據(jù)的相關認證規(guī)則在制度層面得以確立，進而對今后司法實踐的順利開展發(fā)揮積極的促進作用，幫助法律工作人員正確對待實踐中可能遇到的紛繁復雜的電子證據(jù)相關問題，找出適當?shù)奶幚砑皯獙Ψ椒ā?/p>

在2012年《民事訴訟法》和《刑事訴訟法》修改之前，實務中對電子數(shù)據(jù)所屬證據(jù)類型爭議很大，主要有書證說、視聽資料說、區(qū)別說及獨立證據(jù)說。根據(jù)功能等同原則，將電子商務中使用的數(shù)據(jù)電文視為書面形式，以滿足要式合同對書面形式的要求，以及在訴訟中作為書證予以采信，已成通例。例如，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會第18屆會議提出了關于計算機記錄的法律價值的報告,建議各國政府重新審查關于書面形式要求的法律規(guī)定,認為只要能實現(xiàn)書面形式所具備的法律上的功能的東西,均可視為書面形式,而不論它是采用“紙面的”還是“電子的”形式。[3]聯(lián)合國《電子商務示范法》6條第1款規(guī)定，當法律要求提供書面文件時，數(shù)字化文件只要是可訪問的，以便日后調(diào)閱即滿足了書面文件要求。美國律師協(xié)會擬定的《貿(mào)易伙伴電子數(shù)據(jù)交換協(xié)議》規(guī)定，按照本協(xié)議適當傳遞的任何信息應被視同“書面文件或書面形式”,當事人不得根據(jù)支配他們的準據(jù)法中的有關書面形式和簽名的條款來對電文的法律效力和執(zhí)行力提出抗辯。聯(lián)合國《國際商業(yè)使用電子數(shù)據(jù)交換示范協(xié)議》、南非《示范交換協(xié)議》、《歐洲電子數(shù)據(jù)交換示范交換協(xié)議》也做了相同規(guī)定。但除數(shù)據(jù)電文之外的電子數(shù)據(jù)是否也可以視為書證呢？書證是指以文字、符號、圖形形式所表示的思想內(nèi)容來證明案件待證事實的書面材料。[5]僅就書證由其所體現(xiàn)的內(nèi)容來證明案件事實這一點來看，電子數(shù)據(jù)可以視為書證，因為電子數(shù)據(jù)也是根據(jù)其所體現(xiàn)的內(nèi)容來證明案件事實。這與物證通過自身的特性、證人通過證言、鑒定結論通過專家意見、勘驗筆錄通過記錄勘驗過程來證明案件事實相區(qū)別。正因如此，有觀點認為，廣義的書證不僅包括紙張上的文字記錄，照片、錄音錄像資料、記載于計算機磁盤等介質(zhì)上的數(shù)據(jù)電文均可以歸屬于書證的范疇。視聽資料說將電子數(shù)據(jù)視為視聽資料，但視聽資料只包括視頻和音頻資料，表現(xiàn)為文字、圖案等形式的電子數(shù)據(jù)難以被包括在內(nèi)。區(qū)別說將表現(xiàn)為不同形式、依附于不同載體的電子數(shù)據(jù)作為不同的證據(jù)看待。筆者認為，這兩種觀點都不能體現(xiàn)電子數(shù)據(jù)的本質(zhì)特征。

我國《民事訴訟法》、《刑事訴訟法》規(guī)定的書證是狹義上的書證，僅限于記載于紙面的文字，并將電子數(shù)據(jù)作為獨立的證據(jù)類型，采用了獨立證據(jù)說。但是，由于分類標準不統(tǒng)一，將電子數(shù)據(jù)作為獨立的證據(jù)類型也為司法實踐帶來困惑。書證和物證是依據(jù)證據(jù)與載體的關系進行的分類，當事人陳述、證人證言、鑒定意見和勘驗筆錄是根據(jù)證據(jù)的取得方式進行的分類，視聽資料是根據(jù)人對證據(jù)的感知方式進行的分類，而電子數(shù)據(jù)是根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式進行的分類。由于標準不同，不同類型的證據(jù)之間可能存在重疊和交叉。其中視聽資料與電子數(shù)據(jù)的區(qū)分尤為困難。視聽資料和電子數(shù)據(jù)表現(xiàn)為模擬信號或數(shù)字信號的電子形式，都以證據(jù)所體現(xiàn)的內(nèi)容來證明案件事實，因此，在實踐中如何區(qū)別視聽資料和電子數(shù)據(jù)是一大難題。將電子數(shù)據(jù)規(guī)定為一項獨立的證據(jù)類型，對于確定電子數(shù)據(jù)的證據(jù)能力和證明力，并推動關于電子數(shù)據(jù)收集、保管、提交、分析、采信等規(guī)則的形成具有重要意義，但同時也為界定電子數(shù)據(jù)的含義，與其他證據(jù)相區(qū)分提出了挑戰(zhàn)。

電子證據(jù)鑒定的特點有 ：

1. 需要檢驗鑒定的客體發(fā)展變化快，電子證據(jù)是以存儲介質(zhì)記錄的內(nèi)容來為案件提供相關的證據(jù)，但從物理性質(zhì)上講，隨著科技的發(fā)展，涉及的存儲介質(zhì)也越來越多，這樣，為圍繞該類證據(jù)的提取，檢驗鑒定也在不斷提出新的要求。

2. 電子證據(jù)所涉及的物證與傳統(tǒng)物證相比，具有形式多樣、介質(zhì)依賴、易破壞、時限性強的特點，鑒于電子證據(jù)的特點，電子證據(jù)檢驗鑒定不僅僅要重視結果的準確性和正確性，更加重要的因素是檢驗鑒定的程序必須符合相關的程序。

3. 電子證據(jù)的檢驗鑒定必須由具有鑒定資格的專門技術人員進行，電子證據(jù)檢驗鑒定是司法鑒定的技術種類中一種，因此，圍繞司法鑒定開展的全部活動應該遵循國家關于司法鑒定的相關規(guī)定。

4. 電子證據(jù)的檢驗鑒定必須使用具有科學依據(jù)的專門儀器和技術手段進行。根據(jù)電子證據(jù)的特點，檢驗鑒定工作離不開專門的技術設備，而且，這樣的設備必須具備相關資質(zhì)和資證，否則，所開展的檢驗鑒定工作也是沒有根據(jù)的。