《建設(shè)工程施工合同司法解釋》操作指南：建筑商之孫子兵法圖書目錄

前言

第一章 建筑商之四大法寶

第一節(jié) 建筑商之第一大法寶：以送審價(jià)為準(zhǔn)

[釋義]

一 前提條件

二 約定期限的理解

三 不予答復(fù)的理解

四 逾期不結(jié)算的后果

[法理分析]

一 懲罰說(shuō)

二 違約說(shuō)

三 默示說(shuō)

四 訴訟時(shí)效說(shuō)

五 除斥期間說(shuō)

六 作者觀點(diǎn)

[背景與理由]

一 建設(shè)領(lǐng)域中工程造價(jià)以建筑商送審造價(jià)為準(zhǔn)的歷史發(fā)展

二 建設(shè)工程施工合同對(duì)審價(jià)期限必須有明確約定

三 送審資料應(yīng)當(dāng)齊全

四 送審資料必須有發(fā)包人的簽收

五 簽收單上要能夠反映出總造價(jià)，或在簽收簿上寫明總造價(jià)

六 審價(jià)期限屆滿后，建筑商應(yīng)立即向發(fā)包人發(fā)出工程造價(jià)以送審價(jià)為準(zhǔn)的函件

[提示要點(diǎn)]

[建議]

第二節(jié) 建筑商之第二大法寶：黑白合同的效力認(rèn)定

[釋義]

一 適用范圍

二 前提條件

三 前質(zhì)性條件

[法理分析]

一 建設(shè)工程合同的特殊性

二 建設(shè)工程黑白合同的形成原因及表現(xiàn)形式

三 建設(shè)工程黑白合同的司法實(shí)踐及相關(guān)法律規(guī)定

[《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的理解]

一 《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的立法宗旨

二 適用的范圍

三 適用的前提條件

四 適用的實(shí)質(zhì)性條件

五 建設(shè)工程合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的范圍

六 黑白合同的效力認(rèn)定

七 招投標(biāo)形成的建設(shè)工程合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合法變更

[最高立法機(jī)關(guān)對(duì)黑白合同的態(tài)度]

[實(shí)務(wù)操作]

[提示要點(diǎn)]

[建議]

第三節(jié) 建筑商之第三大法寶：計(jì)價(jià)方法以當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的為準(zhǔn)

……

第二章 合同效力

第三章 合同的解除權(quán)

第四章 質(zhì)量問(wèn)題

第五章 工程期限問(wèn)題

第六章 工程結(jié)算

第七章 程序問(wèn)題

第八章 《建設(shè)工程施工合同》示范文本的理解和實(shí)踐指導(dǎo)

附錄2100433B

書評(píng)

權(quán)威解讀：解讀《建設(shè)工程施工合同司法解釋》之全新讀本，結(jié)合作者12年從事建筑領(lǐng)域法律實(shí)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，全面詮釋如何適用司法解釋。

四大法寶：詳解建筑企業(yè)維權(quán)之四大法寶，使建筑商得以深入理解建設(shè)工程法律全貌，迅速掌握建筑法的操作精髓。

實(shí)務(wù)操作：解析建筑商在施工過(guò)程中遇到的疑難法律問(wèn)題，提出具體業(yè)務(wù)操作中防范市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)的措施與建議。

典型案例：選擇建筑業(yè)務(wù)中實(shí)際出現(xiàn)的典型案例，分析、點(diǎn)評(píng)建筑商在案件中的得失原由、成敗啟示，據(jù)此提出業(yè)務(wù)操作中的對(duì)策建議 。

林镥海，1963年，浙江滬鑫律師事務(wù)所主任，浙江省律師協(xié)會(huì)建筑與房地產(chǎn)業(yè)務(wù)委員會(huì)副主任，紹興市在滬企業(yè)聯(lián)合會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，房地產(chǎn)和建筑領(lǐng)域著名專業(yè)律師。1989年從事專職律師工作，1993年開始專業(yè)從事建筑房地產(chǎn)領(lǐng)域的訴訟與非訴訟法律服務(wù)，12年來(lái)，在浙、滬、蘇三地勝訴了一批難、險(xiǎn)、特、奇案件，部分案件也成為法律實(shí)踐的機(jī)關(guān)報(bào)板案例，如建設(shè)工程的陰陽(yáng)合同，建設(shè)工程價(jià)款的結(jié)算以送審價(jià)為準(zhǔn)等。理論研究方面，在核心期刊上發(fā)表了《商品房包銷法律問(wèn)題研究》，撰寫的《解析建設(shè)工程陰陽(yáng)合同之法律問(wèn)題》獲得2004年浙江省律師實(shí)務(wù)理論研討會(huì)一等獎(jiǎng)，并被評(píng)為第二屆華東律師論壇優(yōu)秀論文獎(jiǎng)。在非訴訟方面，已經(jīng)成功地掌握了適合中國(guó)國(guó)情，有滬鑫特色、走在全國(guó)建筑和房地產(chǎn)非訴訟法律服務(wù)前沿的一整套核心技術(shù)，并受到企業(yè)青睞。

《<建設(shè)工程施工合同解釋二>操作指南：建筑商之孫子兵法Ⅲ》系由盈科律師事務(wù)所組織編寫，全國(guó)優(yōu)秀律師、中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)委員會(huì)副主任、盈科全國(guó)建設(shè)工程與房地產(chǎn)法律服務(wù)運(yùn)管中心主任林镥海律師和曹紅光律師、酈煜超律師擔(dān)任主編的專業(yè)圖書。圖書有四大亮點(diǎn)：

亮點(diǎn)之一：本書是將國(guó)外法律、理論、判例和國(guó)內(nèi)法律、理論、案例相結(jié)合，把《合同法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建筑法》等法律與“違約者不得益”等法學(xué)理論全部融合在一起，創(chuàng)立了盈科招標(biāo)投標(biāo)理論。同時(shí)，用盈科招標(biāo)投標(biāo)理論破解和解讀《司法解釋二》中關(guān)于招標(biāo)投標(biāo)理論的條文（第1、9、10、11條）。

亮點(diǎn)之二：本書也是律師或其他法律工作者從事建設(shè)工程訴訟實(shí)務(wù)中撰寫代理詞的重要參考（不論原被告），所有的困惑都能在書中找到答案。另外，本書對(duì)建設(shè)工程實(shí)務(wù)中爭(zhēng)議較大、且《司法解釋二》沒(méi)有完全解決的爭(zhēng)議問(wèn)題，也指出了方向。

亮點(diǎn)之三：本書的撰稿者一直以來(lái)密切關(guān)注著司法解釋二的起草動(dòng)態(tài)，并深入探究了每一稿的修訂變化及其背后的法理、實(shí)務(wù)原因，結(jié)合盈科所所有建設(shè)工程領(lǐng)域律師的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)對(duì)《司法解釋二》的完善提出了許多真知灼見(jiàn)。

亮點(diǎn)之四：本書是系列叢書，與《<建設(shè)工程施工合同司法解釋>操作指南》（建筑商之孫子兵法一）、《建筑工程法律實(shí)務(wù)――建筑企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)防范與效益創(chuàng)造》（建筑商之孫子兵法二）構(gòu)成三部孫子兵法。其中第*部與第三部的論述重點(diǎn)在于建設(shè)工程訴訟業(yè)務(wù)，第二部的論述重點(diǎn)在于建設(shè)工程項(xiàng)目管理和非訴訟業(yè)務(wù)。

專題一招標(biāo)投標(biāo)

一、“黑白合同”的概念及產(chǎn)生原因

二、“黑白合同”理論的發(fā)展歷程

三、“黑白合同”效力的認(rèn)定

結(jié)語(yǔ)

專題二實(shí)際施工人制度

一、實(shí)際施工人權(quán)利保護(hù)制度設(shè)立背景、目的及主要爭(zhēng)議

二、《建設(shè)工程司法解釋一》第26條第2款到《建設(shè)工程司法解釋二》的

變化

三、爭(zhēng)議問(wèn)題分析及裁判規(guī)則梳理

結(jié)語(yǔ)

專題三工程造價(jià)結(jié)算與鑒定

一、工程造價(jià)鑒定

二、造價(jià)鑒定的內(nèi)容

三、訴前單方委托咨詢意見(jiàn)的定性

四、舉證責(zé)任的分配

五、造價(jià)鑒定范圍

六、鑒定材料

七、鑒定范圍和鑒定依據(jù)

八、二審程序中的司法鑒定的啟動(dòng)

結(jié)語(yǔ)

專題四工期與索賠

一、工期

二、開工日期與竣工日期

三、工期索賠

四、工期延誤中的舉證責(zé)任

五、為承包人提供涉及工期索賠的非訴訟服務(wù)的相關(guān)成功案例

結(jié)語(yǔ)

專題五建設(shè)工程質(zhì)量和質(zhì)量司法鑒定

一、建設(shè)工程質(zhì)量概述及標(biāo)準(zhǔn)

二、工程竣工前的質(zhì)量問(wèn)題

三、工程竣工驗(yàn)收合格或者未經(jīng)驗(yàn)收發(fā)包人擅自使用后的質(zhì)量問(wèn)題

四、建設(shè)工程質(zhì)量司法鑒定

五、律師為建筑商提供工程質(zhì)量的訴訟及非訴訟法律服務(wù)

結(jié)語(yǔ)

專題六建設(shè)工程合同無(wú)效的處理原則

一、其他國(guó)家和地區(qū)關(guān)于合同無(wú)效的處理規(guī)定

二、我國(guó)大陸現(xiàn)行法中合同無(wú)效的通常后果及處理

三、建設(shè)工程合同無(wú)效的處理

結(jié)語(yǔ)

專題七建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)

一、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的基本理論

二、優(yōu)先受償權(quán)的行使主體

三、優(yōu)先受償?shù)姆秶?

四、優(yōu)先受償權(quán)的客體——是否包括土地使用權(quán)

五、優(yōu)先受償權(quán)的行使條件

六、優(yōu)先受償權(quán)的行使方式

七、優(yōu)先受償權(quán)的保護(hù)期間

八、優(yōu)先受償權(quán)放棄的效力

九、優(yōu)先受償權(quán)與其他權(quán)利的順位

附錄一《建設(shè)工程司法解釋二》完善建議

附錄二法律法規(guī)、指導(dǎo)意見(jiàn)2100433B

內(nèi)容簡(jiǎn)介

本書在寫作過(guò)程中，一直密切關(guān)注最高人民法院的司法解釋起草動(dòng)態(tài)，悉心研究每份意見(jiàn)稿的修訂變化，憑借本人在浙、滬、蘇三地專業(yè)從事建設(shè)領(lǐng)域中的訴訟和非訴訟法律服務(wù)十多年來(lái)的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)和理論探索，對(duì)建筑業(yè)規(guī)范性文件和行業(yè)規(guī)范的潛心研究，在書中對(duì)建筑商在施工過(guò)程中遇到的重點(diǎn)、難點(diǎn)問(wèn)題結(jié)合司法解釋一一加以剖析，并加以解決，具有很強(qiáng)的實(shí)踐性。這也是本書的獨(dú)到之處，故稱建筑商之孫子兵法。 本書的另一大亮點(diǎn)是把建設(shè)領(lǐng)域中最復(fù)雜，最深?yuàn)W的法律問(wèn)題簡(jiǎn)單化，用最簡(jiǎn)單的法學(xué)理論，來(lái)剖析最復(fù)雜的實(shí)踐問(wèn)題，找準(zhǔn)切入點(diǎn)，以通俗易懂的方式娓娓道來(lái)，希望能夠?yàn)閺V大建筑商在實(shí)踐中的操作提供幫助，為防范市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)奉獻(xiàn)綿薄之力。2100433B