綠色條款WTO協(xié)議

(1)GATT第20條：為保護(hù)人類、動(dòng)植物的生命和健康而影響貨物貿(mào)易的政策，在某些條件下，例外于GATT的一般規(guī)則。

(2)技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議和動(dòng)植物衛(wèi)生檢疫措施：明確認(rèn)識(shí)封環(huán)境目標(biāo)。

(3)農(nóng)產(chǎn)品協(xié)議：環(huán)境項(xiàng)目不需要削減補(bǔ)貼。

(4)補(bǔ)貼和反補(bǔ)貼協(xié)議：為適應(yīng)新的有關(guān)環(huán)境的法律，允許進(jìn)行補(bǔ)貼，數(shù)量可以達(dá)到公司成本的20%。

(5)知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議第27條：對(duì)于威脅人類、動(dòng)植物的生命和健康，或?qū)Νh(huán)境有嚴(yán)重?fù)p害危險(xiǎn)的專利。政府可拒絕授予。

(6)服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定第14條：為保護(hù)人類、動(dòng)植物的生命和健康而影響服務(wù)貿(mào)易的政策，在某些條件下。例外于服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定的一般規(guī)則。2100433B

多邊貿(mào)易體制下逐步建立起來(lái)的綠色條款——環(huán)境保護(hù)例外條款很多，各類多邊貿(mào)易協(xié)議中的環(huán)境保護(hù)例外條款構(gòu)成了多邊貿(mào)易體制下的國(guó)際環(huán)境保護(hù)的法律架構(gòu)。首先是《馬拉喀什建立世界貿(mào)易組織協(xié)議》在序言中強(qiáng)調(diào)“努力保護(hù)與保存環(huán)境以謀求可持續(xù)發(fā)展”。

其次是被最經(jīng)常提到的GATTl994第20條“一般例外”的b款和g款。這一條款被認(rèn)為最大的功用之一是“為環(huán)境保護(hù)規(guī)則鳴鑼開道”，根據(jù)這一條款規(guī)定，締約方可實(shí)施“為保障人類、動(dòng)植物的生命或健康所必需的措施”(b款)和“與國(guó)內(nèi)限制生產(chǎn)與消費(fèi)的措施相配合為有效保護(hù)可能用竭的天然資源的有關(guān)措施”(g款)，但其實(shí)施的前提是“對(duì)于情況相同的各國(guó)，實(shí)施的措施不得構(gòu)成武斷的或不合理的差別待遇，或構(gòu)成對(duì)國(guó)際貿(mào)易的變相限制”。

此外，眾多的多邊貿(mào)易協(xié)議也都包含環(huán)境保護(hù)的例外條款。

《技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議(TBT)》前言指出，每個(gè)成員為了“保護(hù)人類、動(dòng)植物的生命或健康及環(huán)境保護(hù)”，有權(quán)在不超越保護(hù)所需程度的情況下采取適當(dāng)措施。前言規(guī)定：“承認(rèn)不應(yīng)阻止任何國(guó)家在其認(rèn)為適當(dāng)?shù)某潭葍?nèi)采取必要的措施，來(lái)確保它的出口貨物的質(zhì)量，或保護(hù)人類、動(dòng)物或植物的生命或健康以及保護(hù)環(huán)境……，只要這些措施不致成為在具有同等條件的國(guó)家間構(gòu)成任意的或不合理的歧視的一種手段或構(gòu)成對(duì)國(guó)際貿(mào)易的一種隱蔽限制?！眳f(xié)議第2條第2款規(guī)定：“關(guān)于各締約方的中央政府機(jī)構(gòu)，在需要技術(shù)條例或標(biāo)準(zhǔn)和存在有關(guān)國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)或即將制訂出這些標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，各締約方應(yīng)使用這些標(biāo)準(zhǔn)或其有關(guān)部分，作為制訂技術(shù)條例或標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)，除非由于下列原因(其他原因除外)這種在接到請(qǐng)求時(shí)而適當(dāng)加以解釋的國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)或其有關(guān)部分不適用于有關(guān)締約方：國(guó)家安全需要，防止欺詐行為；保證人類健康或安全；保護(hù)動(dòng)物或植物的生命或健康，或保護(hù)環(huán)境；基本氣候或其他地理因素；基本工藝問題?！?

可見《技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議》涉及一切產(chǎn)品的技術(shù)管理?xiàng)l例、測(cè)試、認(rèn)證以及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、包裝、標(biāo)簽等，承認(rèn)各締約方為了保護(hù)人民、動(dòng)植物的生命、健康和環(huán)境，有權(quán)采取適當(dāng)?shù)拇胧?，但只以保護(hù)所需的程度為限，不應(yīng)成為多邊貿(mào)易的障礙。鼓勵(lì)各締約方采用國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)，但不要求因而改變其保護(hù)水平。

《實(shí)施動(dòng)植物衛(wèi)生檢疫措施協(xié)議(SPS)》并不是專門的針對(duì)環(huán)境問題的協(xié)定，但其內(nèi)容的相當(dāng)部分卻與環(huán)境保護(hù)密切相關(guān)，以協(xié)定方式確定國(guó)際環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)。前言部分就明確‘‘不得阻止任何成員方采取或加強(qiáng)為保護(hù)人類、動(dòng)植物的生命或健康所必需的措施”，并在其第5條第7款列入了“預(yù)防原則”(PrecautionaryPrinciple)，即在成員方一時(shí)找不到足夠的科學(xué)依據(jù)以判斷所采取的保護(hù)措施的“必要程度”時(shí)，可以“在可得到的有關(guān)資料的基礎(chǔ)上臨時(shí)性地采取衛(wèi)生或植物檢疫措施”，但檢疫措施的采取，僅以保護(hù)人類、牲畜和植物的生命健康為限，不可對(duì)其他締約方構(gòu)成貿(mào)易歧視。為了在更廣泛的基礎(chǔ)上協(xié)調(diào)締約方的衛(wèi)生和植物檢疫措施，該協(xié)定鼓勵(lì)各方采用國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)和準(zhǔn)則，但其12條第4款又規(guī)定“締約方可以采用高于國(guó)際標(biāo)準(zhǔn)的措施，只要在科學(xué)上證明是合理的，或是以適當(dāng)?shù)奈ｋU(xiǎn)性評(píng)估為基礎(chǔ)”。亦即：各成員方有權(quán)采取衛(wèi)生和動(dòng)植物檢疫措施，但應(yīng)以人類、牲畜和植物的生命或健康為限，且不應(yīng)違反非歧視原則。

《農(nóng)產(chǎn)品協(xié)議(AMS)》主要涉及農(nóng)產(chǎn)品的市場(chǎng)準(zhǔn)入、國(guó)內(nèi)支持和出口補(bǔ)貼。在市場(chǎng)準(zhǔn)入方面，要求以課征關(guān)稅來(lái)取代農(nóng)產(chǎn)品進(jìn)口的限制措施，即分階段實(shí)現(xiàn)“關(guān)稅化”。在國(guó)內(nèi)支持和出口補(bǔ)貼方面，則要求承諾分階段削減的義務(wù)。但是不管是發(fā)達(dá)國(guó)家、發(fā)展中國(guó)家，還是最不發(fā)達(dá)國(guó)家，凡是屬于“綠匣子政策”(Green Box Policies)范疇之列的國(guó)內(nèi)支持措施(以保護(hù)環(huán)境為主要目的措施)則不在削減之列。也就是說(shuō)提出了一個(gè)“農(nóng)業(yè)支持總量單位”，凡列入這個(gè)支持總量單位的“農(nóng)業(yè)支持措施和為農(nóng)業(yè)支持而出現(xiàn)的額外費(fèi)用或收入損失的支付，不在削減之列”。

《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼協(xié)議(SCM)》將補(bǔ)貼分成禁用和非禁用兩大類。非禁用補(bǔ)貼又分為可申訴和不可申訴兩類。協(xié)議第8條對(duì)不可申訴的補(bǔ)貼作了規(guī)定，其中第2(c)款規(guī)定這種補(bǔ)貼為：“改造現(xiàn)有設(shè)施使之適應(yīng)法律和/或法律所提出的新的環(huán)境要求而提供的資助，這些環(huán)境保護(hù)上的要求會(huì)對(duì)企業(yè)構(gòu)成更大的限制和更重的負(fù)擔(dān)，所以只要這些資助：(1)是一種一次性的，非重復(fù)性的措施；和(2)限制在適應(yīng)性改造工程成本的20%以內(nèi)；和(3)不包括對(duì)輔助性投資的安裝與投入費(fèi)用，該項(xiàng)支出必須完全由企業(yè)負(fù)責(zé)；和(4)與企業(yè)減少?gòu)U料、污染有直接和適當(dāng)?shù)年P(guān)聯(lián)，而不包括任何制造業(yè)能夠取得的成本和節(jié)約；和(5)應(yīng)是能給予所有可使用新設(shè)施和/或生產(chǎn)加工的企業(yè)?！钡撚?jì)劃的實(shí)施應(yīng)遵守第3款規(guī)定：“在執(zhí)行前通知補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼委員會(huì)，以便能使其他成員對(duì)補(bǔ)貼計(jì)劃及其條件與標(biāo)準(zhǔn)是否與(2)款相一致進(jìn)行評(píng)價(jià)?！币嗉丛谀承┨囟l件下，所有成員方為促使現(xiàn)有的生產(chǎn)設(shè)施適應(yīng)新的、能對(duì)公司企業(yè)加重制約和經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)的環(huán)境法規(guī)可以給予補(bǔ)貼。

《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)議(GATS)》包括29個(gè)條款；關(guān)于自然人移動(dòng)、金融服務(wù)、電訊和航空運(yùn)輸服務(wù)等4個(gè)附件；締約方在服務(wù)業(yè)市場(chǎng)準(zhǔn)入方面的承諾和減讓?？倕f(xié)議的職責(zé)是研究服務(wù)貿(mào)易、環(huán)境保護(hù)與可持續(xù)發(fā)展三者的關(guān)系，并提出報(bào)告和建議。其第14條例外條款規(guī)定：締約方對(duì)國(guó)際服務(wù)貿(mào)易不得實(shí)行限制和歧視，但成員方可采用或?qū)嵤榱吮Ｗo(hù)人類、動(dòng)植物的安全和健康所必需的措施，只要這類措施的實(shí)施不在情況相同的國(guó)家間構(gòu)成武斷的或不公正的歧視，或構(gòu)成對(duì)服務(wù)貿(mào)易的變相限制。

《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)議(TRIPS)》第l條中就指出：締約方有權(quán)在自己的法律體制范圍內(nèi)，決定采取適宜的方法實(shí)施本協(xié)定的條款。這意味著在

環(huán)境保護(hù)方面涉及的知識(shí)產(chǎn)權(quán)問題，原則上必須遵守本協(xié)議和其他有關(guān)的國(guó)際協(xié)定的要求，但其具體措施可自行酌定。其第8條承認(rèn)，成員方可以制定法律和采取必要的措施保護(hù)公眾健康和生活。協(xié)議中也有類似例外條款的內(nèi)容，第27條第2款規(guī)定：“為保護(hù)國(guó)家的公共秩序或維護(hù)公共道德，包括保護(hù)人類、動(dòng)植物的生命或健康，或?yàn)楸苊鈱?duì)環(huán)境的嚴(yán)重破壞，各締約方可排除授予專利性發(fā)明予專利，制止在領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行商業(yè)性利用，只要此舉并不僅僅因?yàn)檫@種利用為其法律禁止?！?

GATT和WTO對(duì)環(huán)境與貿(mào)易問題的處理在某種程度上可以說(shuō)是被動(dòng)應(yīng)戰(zhàn)的。原因在于，成員方環(huán)境保護(hù)措施對(duì)國(guó)際貿(mào)易產(chǎn)生了制約效應(yīng)，早期的表現(xiàn)是一些國(guó)家把環(huán)境保護(hù)措施變成非關(guān)稅貿(mào)易壁壘，這與GATT和WTO的自由貿(mào)易精神相違背，但是，如果自由貿(mào)易嚴(yán)重破壞環(huán)境，卻又違背可持續(xù)發(fā)展的需求。

20世紀(jì)60年代末至70年代初期，環(huán)境政策對(duì)國(guó)際貿(mào)易的影響開始成為GATT關(guān)注的課題。1971年，GATT締約方成立了一個(gè)環(huán)境措施和國(guó)際貿(mào)易的工作組，但是，當(dāng)時(shí)它并沒有正式運(yùn)轉(zhuǎn)。斯德哥爾摩人類環(huán)境會(huì)議召開之后，開始于1973年的關(guān)貿(mào)總協(xié)定東京談判明確提出了環(huán)境概念。

隨著國(guó)際貿(mào)易規(guī)模的擴(kuò)大和國(guó)際市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的加劇，環(huán)境與貿(mào)易的關(guān)系問題在20世紀(jì)90年代再次受到各國(guó)重視。1991年，在歐洲自由貿(mào)易聯(lián)盟成員國(guó)的建議下，GATT環(huán)境措施和國(guó)際貿(mào)易工作組重新開始啟動(dòng)n1992年，聯(lián)合國(guó)環(huán)境與發(fā)展會(huì)議達(dá)成共識(shí)，開放、平等和非歧視的多邊貿(mào)易體系將推動(dòng)世界各國(guó)更好地保護(hù)環(huán)境以促進(jìn)可持續(xù)發(fā)展?！独锛s熱內(nèi)盧環(huán)境與發(fā)展宣言》原則12強(qiáng)調(diào)：為了更好地處理環(huán)境退化問題，各國(guó)應(yīng)該合作促進(jìn)一個(gè)支持性和開放的國(guó)際經(jīng)濟(jì)制度，這個(gè)制度將會(huì)導(dǎo)致所有國(guó)家實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)成長(zhǎng)和可持續(xù)的發(fā)展。為環(huán)境目的而采取的貿(mào)易政策措施不應(yīng)該成為國(guó)際貿(mào)易中的一種任意或無(wú)理歧視的手段或偽裝的限制。應(yīng)該避免在進(jìn)口國(guó)家管理范圍以外單方面采取對(duì)付環(huán)境挑戰(zhàn)的行動(dòng)。解決跨越國(guó)界或全球性環(huán)境問題的環(huán)境措施應(yīng)盡可能以國(guó)際協(xié)調(diào)一致為基礎(chǔ)。這一原則要求盡可能以國(guó)際協(xié)調(diào)一致的環(huán)境措施來(lái)解決環(huán)境問題。鑒此，1994年4月，GATT烏拉圭回合談判，環(huán)境問題盡管不包括在談判的內(nèi)容中，但各締約方簽署的正式協(xié)議卻決定在WTO中全面開展環(huán)境與貿(mào)易問題的工作，《馬拉喀什建立世界貿(mào)易組織協(xié)議》宣稱，“本協(xié)定參加方，認(rèn)識(shí)到在處理它們?cè)谫Q(mào)易和經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的關(guān)系時(shí)，應(yīng)以提高生活水平、保證充分就業(yè)、保證實(shí)際收入和有效需求的大幅穩(wěn)定增長(zhǎng)以及擴(kuò)大貨物和服務(wù)的生產(chǎn)和貿(mào)易為目的，同時(shí)應(yīng)依照可持續(xù)發(fā)展的目標(biāo)，考慮對(duì)世界資源的最佳利用，尋求既保護(hù)和維護(hù)環(huán)境，又以它們各自在不同經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的需要和關(guān)注相——致的方式，加強(qiáng)為此采取的措施”。體現(xiàn)了可持續(xù)發(fā)展精神，制定了貿(mào)易自由化和環(huán)境保護(hù)的雙重目標(biāo)，并于1995年1月31日成立專門的貿(mào)易與環(huán)境委員會(huì)(Committee On Tradeand Environment)來(lái)處理與成員方貿(mào)易有關(guān)的環(huán)境問題，把環(huán)境與貿(mào)易問題在WTO議程中提高到重要的位置，使環(huán)境保護(hù)和可持續(xù)發(fā)展成為WTO主流工作的一部分。

綠色條款——多邊貿(mào)易體制下的環(huán)境保護(hù)條款的出現(xiàn)，標(biāo)志著人們對(duì)環(huán)境問題認(rèn)識(shí)的一次飛躍，標(biāo)志著人類社會(huì)發(fā)展的一大進(jìn)步。但是，我們需要特別注意，國(guó)際社會(huì)在努力謀求可持續(xù)發(fā)展提倡貿(mào)易自由與環(huán)境保護(hù)并重時(shí)，國(guó)際貿(mào)易保護(hù)主義是從未間斷過(guò)的。貿(mào)易自由和貿(mào)易保護(hù)總是相互交織、此消彼長(zhǎng)。

在過(guò)去相當(dāng)長(zhǎng)的一段時(shí)間里，貿(mào)易保護(hù)總是通過(guò)提高關(guān)稅來(lái)實(shí)現(xiàn)的。第二次世界大戰(zhàn)以后，各國(guó)為保護(hù)本國(guó)市場(chǎng)，紛紛畫地為牢，征收高關(guān)稅，嚴(yán)重阻礙了自由貿(mào)易的發(fā)展。為此關(guān)貿(mào)總協(xié)定開始了削減關(guān)稅的多輪談判。此時(shí)主要包括數(shù)量限制、海關(guān)檢疫、許可證、技術(shù)限制和管理?xiàng)l例等的非關(guān)稅壁壘卻悄然興起。進(jìn)入20世紀(jì)90年代，應(yīng)關(guān)貿(mào)總協(xié)定烏拉圭回合的要求，各締約方開始削減傳統(tǒng)的非關(guān)稅壁壘。就在此時(shí)，以國(guó)際國(guó)內(nèi)環(huán)境保護(hù)措施的新的貿(mào)易壁壘——綠色壁壘出現(xiàn)了。

綠色壁壘主要表現(xiàn)為綠色技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、綠色環(huán)境標(biāo)志、綠色包裝、綠色衛(wèi)生檢疫、綠色補(bǔ)貼等幾種形式。具體而言，其主要內(nèi)容有：1．推行“環(huán)境標(biāo)志”制度。環(huán)境標(biāo)志亦稱“生態(tài)標(biāo)簽”、“環(huán)境選擇”等。它是一種貼在產(chǎn)品上的圖形，證明該產(chǎn)品不僅質(zhì)量符合環(huán)境標(biāo)準(zhǔn)，且在生產(chǎn)、使用和處置等過(guò)程中也符合規(guī)定的環(huán)保要求。根據(jù)各國(guó)的實(shí)踐，無(wú)環(huán)境標(biāo)志產(chǎn)品的進(jìn)出口將受到數(shù)量和價(jià)格上的限制。2．“綠色包裝制度”。許多國(guó)家為了節(jié)約能源，減少?gòu)U棄物，要求產(chǎn)品必須采用易于回收利用或再生或易于自然分解、不污染環(huán)境的包裝，否則將限制甚至禁止進(jìn)口。3．環(huán)境進(jìn)出口附加稅。進(jìn)口國(guó)為了保護(hù)國(guó)內(nèi)環(huán)境，對(duì)入境的有嚴(yán)重污染或污染難以治理的原材料、產(chǎn)品以及大量消耗自然資源和能源的產(chǎn)品、工藝生產(chǎn)設(shè)備征收環(huán)境附加關(guān)稅。

如果說(shuō)傳統(tǒng)的非關(guān)稅壁壘只是各國(guó)苦心孤詣創(chuàng)造出的本國(guó)市場(chǎng)的小伎倆，那么環(huán)境壁壘就構(gòu)成了對(duì)國(guó)際貿(mào)易的巨大挑戰(zhàn)。因?yàn)閭鹘y(tǒng)的非關(guān)稅壁壘不具備任何合理性，而環(huán)境壁壘雖有貿(mào)易保護(hù)主義之嫌，但它存在的合理性卻顯而易見。

首先，理念上，環(huán)境壁壘的出發(fā)點(diǎn)是環(huán)境保護(hù)主義，它的目標(biāo)是保護(hù)地球、保護(hù)可用竭的資源、保護(hù)人類賴以生存的環(huán)境。這個(gè)目標(biāo)與席卷全球的環(huán)保浪潮相呼應(yīng)，符合世界發(fā)展的潮流，因而在國(guó)際社會(huì)中是受到支持的。

其次，制度層面上，目前的國(guó)際貿(mào)易法律制度的確為環(huán)境壁壘留下了廣大的運(yùn)用空間。僅僅是GATT第二十條“一般例外”就給各國(guó)采用環(huán)境貿(mào)易壁壘提供了很大回旋余地。

因此，需要特別注意這種具有名義上的合理性(保護(hù)生態(tài)環(huán)境、自然資源和人體健康)，形式上的合法性(以一定的國(guó)際環(huán)境條約或國(guó)內(nèi)環(huán)境法律作為其制定實(shí)施的依據(jù))及手段上的隱蔽性(不采用配額、許可證那樣具有明顯歧視性的措施)等特點(diǎn)的貿(mào)易保護(hù)措施被濫用惡用而導(dǎo)致新的不公平的歧視性的貿(mào)易壁壘。如墨西哥訴美國(guó)限制進(jìn)口金槍魚案。1990年美國(guó)宣布禁止進(jìn)口墨西哥金槍魚及其制品，理由是墨西哥在東太平洋熱帶地區(qū)的公海海域捕撈金槍魚的同時(shí)，把與金槍魚結(jié)伴而行的大批海豚也捕殺了，違反了美國(guó)的《海洋哺乳動(dòng)物保護(hù)法》。除非墨西哥的金槍魚上有“海豚無(wú)恙”的環(huán)境標(biāo)簽，否則將限制墨西哥金槍魚的進(jìn)口。對(duì)此，墨西哥認(rèn)為美國(guó)違反了關(guān)貿(mào)總協(xié)定的非歧視待遇原財(cái)，而且美國(guó)的法律對(duì)于公海以及其他國(guó)家管轄的海域沒有約束力。這是典型的借保護(hù)海豚這種可能用竭的天然資源為名，行保護(hù)美國(guó)國(guó)內(nèi)金槍魚產(chǎn)業(yè)之實(shí)。所以，《馬拉喀什建立世界貿(mào)易組織協(xié)議》進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)了“認(rèn)識(shí)到需要做出積極努力，以保證發(fā)展中國(guó)家、特別是其中的最不發(fā)達(dá)國(guó)家，在國(guó)際貿(mào)易增長(zhǎng)中獲得與其經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要相當(dāng)?shù)姆蓊~，期望通過(guò)達(dá)成互惠互利安排，實(shí)質(zhì)性削減關(guān)稅和其他貿(mào)易壁壘，消除國(guó)際貿(mào)易關(guān)系中的歧視待遇，從而為實(shí)現(xiàn)這些目標(biāo)做出貢獻(xiàn)”。

一、合同的主要條款

合同的主要條款，是合同必須具備的條款，若欠缺即合同不成立?！逗贤ā返?2條規(guī)定的并不都是合同的主要條款，但第1項(xiàng)規(guī)定的當(dāng)事人條款和第2項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)的物的條款屬于主要條款。

合同的主要條款，有時(shí)使法律直接規(guī)定的。當(dāng)法律直接規(guī)定某種合同應(yīng)當(dāng)具備某些條款時(shí)，這些條款就是主要條款。例如，《合同法》要求借款合同應(yīng)有幣種的條款（第197條第2款），該條款即為合同的主要條款。

合同的主要條款當(dāng)然由合同的類型和性質(zhì)決定。按照合同的類型和性質(zhì)的要求，應(yīng)當(dāng)具備的條款就是合同的主要條款。例如，價(jià)款條款是買賣合同的主要條款，卻不是贈(zèng)與合同的主要條款。

合同的主要條款可以由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。例如，買賣合同中關(guān)于交貨地點(diǎn)的條款，如一方提出必須就該條款達(dá)成協(xié)議，它就是主要條款；若雙方均未提出必須在某地交貨，則該條款不是主要條款。

二、合同的普通條款

合同的普通條款，是指合同主要條款以外的條款，包括以下類型：

（一）法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無(wú)意使之成為主要條款的合同條款。例如，關(guān)于包裝物返還的約定和免責(zé)條款等均屬此類。

（二）當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過(guò)，但基于當(dāng)事人的行為，或者基于合同的明示條款，理應(yīng)存在的合同條款。英美合同法稱之為默示條款。它包括以下內(nèi)容：

1、該條款是實(shí)現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的，只有推定其存在，合同才能達(dá)到目的即實(shí)現(xiàn)其功能；

2、該條款對(duì)于經(jīng)營(yíng)習(xí)慣來(lái)說(shuō)是不言而喻的，即它的內(nèi)容實(shí)際上是公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或者經(jīng)營(yíng)習(xí)慣；

3、該條款是當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則；

4、該條款實(shí)際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則，即明示或者約定俗成的交易習(xí)慣，在行業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力；

5、直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同條款。

（三）特意待定條款。這是當(dāng)事人有意將其留待以后談判商定的，或者由第三人確定，或者根據(jù)具體情況加以確定的合同條款。它不妨礙合同的成立。

合同條款的補(bǔ)充，又稱合同漏洞的填補(bǔ)。合同漏洞是指合同當(dāng)事人對(duì)合同條款沒有約定或者約定不明的情形。當(dāng)合同欠缺必要條款無(wú)法成立時(shí)，本著鼓勵(lì)交易的原則，可以依照法律的規(guī)定對(duì)合同漏洞進(jìn)行填補(bǔ)，以促成合同成立。為此， 《合同法》第六十一條、第六十二條、第一百二十五條對(duì)合同條款的補(bǔ)充作出了規(guī)定。

一、合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

二、當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

三、當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解有爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠(chéng)實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對(duì)各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。2100433B

為了示范較完備的合同條款，《合同法》第12條規(guī)定了如下條款，提示締約人：

一、當(dāng)事人的名稱或者姓名與住所

當(dāng)事人是合同權(quán)利義務(wù)的承受者，沒有當(dāng)事人，合同權(quán)利義務(wù)就失去存在的意義，給付和受領(lǐng)給付便無(wú)從談起，因此，訂立合同須有當(dāng)事人這一條款。當(dāng)事人由其名稱或者姓名及住所加以特定化、固定化，所以，具體合同條款的草擬必須寫清當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。

二、標(biāo)的

標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)執(zhí)行的對(duì)象。合同不規(guī)定標(biāo)的，就會(huì)失去目的，失去意義。可見，標(biāo)的是一切合同的主要條款。目前，多數(shù)說(shuō)認(rèn)為合同關(guān)系的標(biāo)的為給付行為，而《合同法》第12條所謂標(biāo)的，主要指標(biāo)的物，因而規(guī)定有所謂標(biāo)的的質(zhì)量、標(biāo)的的數(shù)量。所以，對(duì)于《合同法》及有關(guān)司法解釋所說(shuō)的標(biāo)的，時(shí)常需要按標(biāo)的物理解。

三、質(zhì)量與數(shù)量

標(biāo)的（物）的質(zhì)量和數(shù)量是確定合同標(biāo)的的（物）的具體條件，是這一標(biāo)的（物）區(qū)別于同類另一標(biāo)的（物）的具體特征。標(biāo)的（物）的質(zhì)量需訂得詳細(xì)具體，如標(biāo)的（物）的技術(shù)指標(biāo)、質(zhì)量要求、規(guī)格、型號(hào)等要明確。標(biāo)的（物）的數(shù)量要確切。首先應(yīng)選擇雙方共同接受的計(jì)量單位；其次要確定雙方認(rèn)可的計(jì)量方法；再次應(yīng)允許規(guī)定合理的磅差或尾差。標(biāo)的物的數(shù)量為主要條款；標(biāo)的物的質(zhì)量若能通過(guò)有關(guān)規(guī)則及方式推定出來(lái)，則合同欠缺這樣的條款也不影響成立（《合同法解釋（二）》第1條）。

四、價(jià)款或酬金

價(jià)款是取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價(jià)，酬金是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價(jià)。價(jià)款，通常指標(biāo)的物本身的價(jià)款，但因商業(yè)上的大宗買賣一般是異地交貨，便產(chǎn)生了運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、裝卸費(fèi)、保管費(fèi)、報(bào)關(guān)費(fèi)等一系列額外費(fèi)用。它們由哪一方支付，需在價(jià)款條款中寫明。

五、履行的期限、地點(diǎn)、方式

履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一，十分重要。履行期限可以規(guī)定為及時(shí)履行，也可以規(guī)定為定時(shí)履行，還可以規(guī)定為在一定期限內(nèi)履行。如果是分期履行，尚應(yīng)寫明每期的準(zhǔn)確時(shí)間。

履行地點(diǎn)是確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)，是確定運(yùn)輸費(fèi)用由誰(shuí)負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰(shuí)承受的依據(jù)，有時(shí)是確定標(biāo)的物所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時(shí)轉(zhuǎn)移的依據(jù)，還是確定訴訟管轄的依據(jù)之一，對(duì)于涉外合同糾紛，它是確定法律適用的一項(xiàng)依據(jù)，十分重要。

履行方式，例如是一次交付還是分期分批交付，是交付實(shí)物還是交付標(biāo)的物的所有權(quán)憑證，是鐵路運(yùn)輸還是空運(yùn)、水運(yùn)等，同樣事關(guān)人的物質(zhì)利益，合同應(yīng)寫明，但對(duì)于大多數(shù)合同來(lái)說(shuō)，它不是主要條款。

履行的期限、地點(diǎn)、方式若能通過(guò)有關(guān)方式推定，則合同即使欠缺它們也不影響成立。

六、爭(zhēng)議解決的方法

解決爭(zhēng)議的方法，是指有關(guān)解決爭(zhēng)議運(yùn)用什么程序、適用何種法律、選擇那家檢驗(yàn)或者鑒定的機(jī)構(gòu)等內(nèi)容。當(dāng)事人雙方在合同中約定的仲裁條款、選擇訴訟法院的條款、選擇檢驗(yàn)或者鑒定機(jī)構(gòu)的條款、涉外合同中的法律適用條款、協(xié)商解決爭(zhēng)議的條款等，均屬解決爭(zhēng)議的方法的條款。

合同條款依其作用可分為合同的主要條款和普通條款。