合同條款

為了示范較完備的合同條款，《合同法》第12條規(guī)定了如下條款，提示締約人：

一、當(dāng)事人的名稱或者姓名與住所

當(dāng)事人是合同權(quán)利義務(wù)的承受者，沒有當(dāng)事人，合同權(quán)利義務(wù)就失去存在的意義，給付和受領(lǐng)給付便無從談起，因此，訂立合同須有當(dāng)事人這一條款。當(dāng)事人由其名稱或者姓名及住所加以特定化、固定化，所以，具體合同條款的草擬必須寫清當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。

二、標(biāo)的

標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)執(zhí)行的對象。合同不規(guī)定標(biāo)的，就會(huì)失去目的，失去意義。可見，標(biāo)的是一切合同的主要條款。目前，多數(shù)說認(rèn)為合同關(guān)系的標(biāo)的為給付行為，而《合同法》第12條所謂標(biāo)的，主要指標(biāo)的物，因而規(guī)定有所謂標(biāo)的的質(zhì)量、標(biāo)的的數(shù)量。所以，對于《合同法》及有關(guān)司法解釋所說的標(biāo)的，時(shí)常需要按標(biāo)的物理解。

三、質(zhì)量與數(shù)量

標(biāo)的（物）的質(zhì)量和數(shù)量是確定合同標(biāo)的的（物）的具體條件，是這一標(biāo)的（物）區(qū)別于同類另一標(biāo)的（物）的具體特征。標(biāo)的（物）的質(zhì)量需訂得詳細(xì)具體，如標(biāo)的（物）的技術(shù)指標(biāo)、質(zhì)量要求、規(guī)格、型號(hào)等要明確。標(biāo)的（物）的數(shù)量要確切。首先應(yīng)選擇雙方共同接受的計(jì)量單位；其次要確定雙方認(rèn)可的計(jì)量方法；再次應(yīng)允許規(guī)定合理的磅差或尾差。標(biāo)的物的數(shù)量為主要條款；標(biāo)的物的質(zhì)量若能通過有關(guān)規(guī)則及方式推定出來，則合同欠缺這樣的條款也不影響成立（《合同法解釋（二）》第1條）。

四、價(jià)款或酬金

價(jià)款是取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價(jià)，酬金是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價(jià)。價(jià)款，通常指標(biāo)的物本身的價(jià)款，但因商業(yè)上的大宗買賣一般是異地交貨，便產(chǎn)生了運(yùn)費(fèi)、保險(xiǎn)費(fèi)、裝卸費(fèi)、保管費(fèi)、報(bào)關(guān)費(fèi)等一系列額外費(fèi)用。它們由哪一方支付，需在價(jià)款條款中寫明。

五、履行的期限、地點(diǎn)、方式

履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時(shí)間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一，十分重要。履行期限可以規(guī)定為及時(shí)履行，也可以規(guī)定為定時(shí)履行，還可以規(guī)定為在一定期限內(nèi)履行。如果是分期履行，尚應(yīng)寫明每期的準(zhǔn)確時(shí)間。

履行地點(diǎn)是確定驗(yàn)收地點(diǎn)的依據(jù)，是確定運(yùn)輸費(fèi)用由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險(xiǎn)由誰承受的依據(jù)，有時(shí)是確定標(biāo)的物所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時(shí)轉(zhuǎn)移的依據(jù)，還是確定訴訟管轄的依據(jù)之一，對于涉外合同糾紛，它是確定法律適用的一項(xiàng)依據(jù)，十分重要。

履行方式，例如是一次交付還是分期分批交付，是交付實(shí)物還是交付標(biāo)的物的所有權(quán)憑證，是鐵路運(yùn)輸還是空運(yùn)、水運(yùn)等，同樣事關(guān)人的物質(zhì)利益，合同應(yīng)寫明，但對于大多數(shù)合同來說，它不是主要條款。

履行的期限、地點(diǎn)、方式若能通過有關(guān)方式推定，則合同即使欠缺它們也不影響成立。

六、爭議解決的方法

解決爭議的方法，是指有關(guān)解決爭議運(yùn)用什么程序、適用何種法律、選擇那家檢驗(yàn)或者鑒定的機(jī)構(gòu)等內(nèi)容。當(dāng)事人雙方在合同中約定的仲裁條款、選擇訴訟法院的條款、選擇檢驗(yàn)或者鑒定機(jī)構(gòu)的條款、涉外合同中的法律適用條款、協(xié)商解決爭議的條款等，均屬解決爭議的方法的條款。

合同條款依其作用可分為合同的主要條款和普通條款。

合同條款是當(dāng)事人合意的產(chǎn)物，合同內(nèi)容的表現(xiàn)形式，是確定合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的根據(jù) 。

一、合同條款的整體特征

正文與附件作為合同文本的整體結(jié)構(gòu)內(nèi)容時(shí)，它們共同表現(xiàn)出了以下三個(gè)特征：結(jié)構(gòu)均衡、適從交易、貫通全文。

結(jié)構(gòu)均衡特征是指不論合同文本使用于何種交易，它的整體結(jié)構(gòu)應(yīng)是相互銜接，并且是相互補(bǔ)充的。相互銜接是指正文與附件之間存在的依據(jù)是有機(jī)相連，不是無故而生。其內(nèi)容是互補(bǔ)性的，而不是重復(fù)的。通過互補(bǔ)對交易的權(quán)利與義務(wù)進(jìn)行完善與明確。

適從交易特征是指合同結(jié)構(gòu)的簡繁不是依形式而定，而是依交易實(shí)際特征而定的。換句話說，合同結(jié)構(gòu)服從交易的需要。交易要求復(fù)雜時(shí)，合同結(jié)構(gòu)就復(fù)雜；反之，則簡單。 　貫通全文特征是指合同正文與附件的文字用詞要語意一致，絕無絲毫異議。同時(shí)描述的當(dāng)事人權(quán)利與義務(wù)在正文與附件中具有嚴(yán)格的一致性。該特征決定了撰稿人或多個(gè)撰稿人的工作規(guī)范，尤其多個(gè)撰稿人存在時(shí)，對總審校人提出了明確的要求。該項(xiàng)特征提出的問題若不能保證，談判就會(huì)失去目標(biāo)或完成不了談判任務(wù)。即便表面上完成了談判，執(zhí)行中也會(huì)重燃戰(zhàn)火。

二、合同正文條款的特征

（一）條款的性質(zhì)特征 從其代表的意義上看條款性質(zhì)，可以將合同所有可能的條款歸為兩類四種。即，通用性或基礎(chǔ)性條款和特殊性或補(bǔ)充性條款兩類。在這兩類條款中又分別包括法律或利益條款(簡稱有價(jià)條款)、程序性條款。

作為理論和實(shí)際運(yùn)用的參考，通用性或基礎(chǔ)性條款是指合同成立的基本條件。它包括標(biāo)的條款(有時(shí)同時(shí)以商品指標(biāo)條款和經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)條款的形式出現(xiàn)、價(jià)格條款（有時(shí)以價(jià)格條款和支付方式條款出現(xiàn)）、交付條款（有時(shí)以交付方式條款和交付時(shí)間條款出現(xiàn))、驗(yàn)收條款（有時(shí)分為檢驗(yàn)條款和接受條款）、生效條款（有時(shí)分為合同生效條款和合同終止條款），等等。

特殊（補(bǔ)充）條款是指除上述五種基本條款外的可能使用的條款。例如，質(zhì)量保證條款、保險(xiǎn)條款、免責(zé)條款（不可抗力條款）、適用法律條款、仲裁條款、原產(chǎn)地條款、稅收條款等。根據(jù)交易不同，補(bǔ)充條款還可以擴(kuò)展，如許可證產(chǎn)品的銷售范圍條款（亦稱領(lǐng)土條款）、防偽造條款、地質(zhì)資料條款、土建施工承包合同等。

在上述兩大類條款中，各自均含有有價(jià)條款和程序條款。

有價(jià)條款是指代表交易價(jià)值并法定交易價(jià)格的條款。在基礎(chǔ)性條款中，有標(biāo)的條款和價(jià)格條款。在補(bǔ)充條款中，有質(zhì)量保證、保險(xiǎn)、免責(zé)、稅收等條款。但是，在有價(jià)條款的構(gòu)成中，也有程序性的一面。例如，在價(jià)格條款中規(guī)定支付的貨幣、方式、時(shí)間等規(guī)定。它既有價(jià)值，又有程序性。該點(diǎn)揭示了在有價(jià)條款預(yù)測時(shí)，應(yīng)該兼顧程序性的部分。

程序性條款即規(guī)定交易的運(yùn)行方式或規(guī)則的條款、在基礎(chǔ)條款中有交付條款、驗(yàn)收條款和生效條款、在補(bǔ)充條款中有提成權(quán)的產(chǎn)生、會(huì)計(jì)及檢查、許可證產(chǎn)品的修改和改良等。在程序性條款中，亦含有有價(jià)條款的成分。當(dāng)交付條款列出交付時(shí)間、包裝、嘜頭、租船訂艙、發(fā)運(yùn)、保險(xiǎn)和監(jiān)裝等分條款時(shí)，其中的交付時(shí)間、保險(xiǎn)和監(jiān)裝條款，既具有程序性質(zhì)，又有一定的有價(jià)性質(zhì)。當(dāng)驗(yàn)收條款列出驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)，開箱檢驗(yàn)、安裝、調(diào)試負(fù)荷、接收、不合理處理等分條款時(shí)，在驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和不合格處理的分條款中就含有有價(jià)性質(zhì)。而生效條款可列出生效條件、文本、修改、終止等分條款。其中生效條件和終止分條款就具有法律與利益相關(guān)的有價(jià)性質(zhì)。

（二）條款的組合特征

由于條款各有自己的作用與內(nèi)容，就決定了組合在一起時(shí)不可隨意而就。組合的特征主要表現(xiàn)為：體裁嚴(yán)謹(jǐn)和主從有序。

體裁嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奶攸c(diǎn)包括兩層含義。條款結(jié)構(gòu)分量與用語分寸和合同表達(dá)的交易相符。條款結(jié)構(gòu)分量是指根據(jù)交易的難易設(shè)定條款數(shù)量。如單項(xiàng)商品交易的合同，合同條款數(shù)量具有十一二條即可。而當(dāng)復(fù)雜交易時(shí)，如成套項(xiàng)目交易合同可能需要有二十個(gè)條款以上。用語分寸，首先是指各條款的命名要貼切，以準(zhǔn)確反映交易相關(guān)的環(huán)節(jié)。其次是指各條款的用語量要合適，能夠說明交易的內(nèi)容即可，不要迷戀于文字游戲。

主從有序的特點(diǎn)反映了合同正文撰寫或談判的次序規(guī)則和主從規(guī)則。次序原則是指不論何種交易合同的撰寫和談判。首先要抓基礎(chǔ)條款。在不同的交易中，基礎(chǔ)條款的命名與內(nèi)容可能有些變化，但其本質(zhì)地位不應(yīng)變。如標(biāo)的條款在商品交易中可能表述為，產(chǎn)品規(guī)格條款，而在許可證技術(shù)交易中則可能表述為“許可證條款”。但是其作為基礎(chǔ)條款的本質(zhì)地位不變。主從規(guī)則是指條款間的關(guān)系有主有從。從整體上講，基礎(chǔ)條款為主；補(bǔ)充條款為從 主從次序決定了與條款的命名、定義相關(guān)的銜接。如基礎(chǔ)條款中的“標(biāo)的條款”的命名發(fā)生變化或一旦定義后，其他條款應(yīng)隨之而變。各條款本身也會(huì)隨著其定名將內(nèi)含的段落進(jìn)行排序，分出主從關(guān)系。在有價(jià)條款中，程序段為輔。在程序條款中，有價(jià)段為輔。若顛倒了主從關(guān)系，在條款之間、條款之中就會(huì)發(fā)生混亂，合同表意就不明，交易的法律框架就會(huì)坍塌。

(三)合同附件條款的特征

1、附件結(jié)構(gòu)特征 不論何類附件，在結(jié)構(gòu)的形成上均有三個(gè)特點(diǎn)。與正文的呼應(yīng)性，內(nèi)容的翔實(shí)性和描述的準(zhǔn)確性：

（1）與正文的呼應(yīng)性。是指所有的附件均由正文命名而生。也同正文的條款相應(yīng)配合，以對合同條款所描述的有關(guān)權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行補(bǔ)充。例如，標(biāo)的條款中有“技術(shù)指標(biāo)詳見附件”時(shí)，就必定會(huì)產(chǎn)生“技術(shù)指標(biāo)附件”。當(dāng)條款中有“具體程序和技術(shù)條件要求見附件”的說法時(shí)，就必然會(huì)產(chǎn)生“驗(yàn)收條件附件”。

（2）內(nèi)容的翔實(shí)性。由于撰稿人為了將合同正文寫得簡明扼要，往往在正文中確定原則或目標(biāo)。而具體的解釋與措施則由附件來描述。這樣合同中的某個(gè)條款就會(huì)擴(kuò)展成一個(gè)獨(dú)立的附件，附件的篇幅長短不限，只要求說清楚問題。這樣，補(bǔ)充性的附件就顯得更加具體、更加詳細(xì)。

（3）描述的準(zhǔn)確性。鑒于附件的技術(shù)性、政策性和金融性。當(dāng)有文辭類附件對合同中的術(shù)語進(jìn)行定義時(shí)，對附件內(nèi)容描述的準(zhǔn)確性有嚴(yán)格的要求。所以合同附件的準(zhǔn)確性是必須充分予以重視的，有時(shí)比合同正文的準(zhǔn)確性還重要。因?yàn)楫?dāng)合同的條款引證附件時(shí)，合同條款“正文”的準(zhǔn)確性是依附于附件的準(zhǔn)確性的。沒有附件的準(zhǔn)確性，合同正文的準(zhǔn)確性也不復(fù)存在。

2、附件倫理特征

不管附件的類別與形式，結(jié)構(gòu)的繁簡，它們成立的理由除上述結(jié)構(gòu)特征外，還具有下述特征：行業(yè)習(xí)慣、合同正文、價(jià)格條件。

行業(yè)習(xí)慣特征是指附件所言需符合行業(yè)通行要求。例如，繼電器是否要做硫化試驗(yàn)、防鹽霧試驗(yàn)。食品是否要經(jīng)過檢疫，等等。這已不是賣家主觀同意與否的問題，而是行業(yè)規(guī)范中被公認(rèn)的普通要求。

合同正文為據(jù)的特點(diǎn)是指附件所規(guī)定的內(nèi)容必須與合同正文要求一致，尤其是目標(biāo)的條件不能走形，降低條件。如合同目標(biāo)是高純度的石英砂，而在技術(shù)附件的描述中降低了其純度，這就是與合同正文要求不符，或在合同的價(jià)格條款中明確了服務(wù)費(fèi)，而在服務(wù)附件中通過分量的細(xì)化使正文中規(guī)定的服務(wù)費(fèi)上升了，也叫與合同的正文要求不符。

價(jià)格條件為據(jù)的特征是指附件所述的義務(wù)應(yīng)與合同價(jià)格條款掛鉤即“一份義務(wù)，一份報(bào)酬”在價(jià)格條款確定后 附件所述的義務(wù)既不能多，也不能少；若要增多，就要加價(jià)；若要減少，就要減價(jià)。

合同條款的補(bǔ)充，又稱合同漏洞的填補(bǔ)。合同漏洞是指合同當(dāng)事人對合同條款沒有約定或者約定不明的情形。當(dāng)合同欠缺必要條款無法成立時(shí)，本著鼓勵(lì)交易的原則，可以依照法律的規(guī)定對合同漏洞進(jìn)行填補(bǔ)，以促成合同成立。為此， 《合同法》第六十一條、第六十二條、第一百二十五條對合同條款的補(bǔ)充作出了規(guī)定。

一、合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

二、當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（二）價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

三、當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。2100433B

鑒證是經(jīng)濟(jì)合同管理機(jī)關(guān)根據(jù)雙方當(dāng)事人的申請，依法證明經(jīng)濟(jì)合同的真實(shí)性和合法性的一種活動(dòng)，是工商行政管理機(jī)關(guān)對經(jīng)濟(jì)合同實(shí)施的一種行政管理辦法，是國家指導(dǎo)、監(jiān)督經(jīng)濟(jì)單位進(jìn)行經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的一種措施。

經(jīng)濟(jì)合同公證，是國家公證機(jī)關(guān)依照法定程序，證明經(jīng)濟(jì)合同的真實(shí)性和合法性，是國家對經(jīng)濟(jì)合同的簽訂和履行實(shí)行監(jiān)督的法律制度，是對經(jīng)濟(jì)合同實(shí)施法律管理和司法監(jiān)督的手段。

鑒證與公證，對合同的審查內(nèi)容大致相同，兩者以不同的身份、從不同的角度來審核合同，都具有鑒定和證明的作用，兩者的目的都是為了維護(hù)社會(huì)主義正常的經(jīng)濟(jì)秩序，保護(hù)合同雙方當(dāng)事人的合法權(quán)益。

但是，鑒證與公證畢竟不同，前者是一種行政手段。而后者則是一種司法手段。經(jīng)過鑒證的合同，在履行過程中如果一方違約，當(dāng)事人向原鑒證機(jī)關(guān)申請調(diào)解或仲裁；對仲裁不服的，可向人民法院起訴；或者不經(jīng)調(diào)解、仲裁而直接向人民法院起訴。而經(jīng)過公證的合同，在履行過程中如一方違約，對方起訴到人民法院，根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，除有相反證據(jù)足以推翻公證證明外。公證文書具有法律證據(jù)力的作用。這就是說，人民法院在審理經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件時(shí)，對確認(rèn)無疑義的公證文書，可以不經(jīng)調(diào)查而直接采證。另外，如果當(dāng)事人一方違約，需要對方承擔(dān)違約責(zé)任，有給付能力拒不給付違約金和賠償金時(shí)，對方當(dāng)事人可以向公證處申請賦予強(qiáng)制執(zhí)行的效力。公證處認(rèn)為無疑義且具備規(guī)定條件的，就可以證明原來經(jīng)過公證證明的合同有強(qiáng)制執(zhí)行的效力，由當(dāng)事人向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。

合同條款：當(dāng)事人通過文字將訂立合同的合意條理化、體系化、固定化，是合同當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)確定的依據(jù)。合同條款可分為必要條款和一般條款。

種類介紹

根據(jù)合同條款的地位和作用，合同條款主要有以下幾條：

一、必備條款和非必備條款

所謂必備條款又稱主要條款，是指根據(jù)合同的性質(zhì)和當(dāng)事人的特別約定所必須具備的條款，缺少這些條款將影響合同的成立。所謂非必備條款又稱普通條款，是指合同的性質(zhì)在合同中不是必須具備的條款，即使合同不具備這些條款也不應(yīng)當(dāng)影響合同的成立，如有關(guān)履行期限、數(shù)量、質(zhì)量等條款在缺少這些條款情況下，完全可以根據(jù)《合同法》第61條、第62條的規(guī)定填補(bǔ)漏洞?！逗贤ā返?2條規(guī)定，合同一般包括當(dāng)事人的名稱和住所、標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量等八項(xiàng)條款，有的學(xué)者稱這是合同的提示條款，這些條款中有的是合同必備條款，有的是非必備條款。

二、格式條款和非格式條款

格式條款是指由一方為了反復(fù)使用而預(yù)先制訂的，在訂立合同時(shí)不能與對方協(xié)商的條款。非格式條款是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)可以與對方協(xié)商的條款。

三、實(shí)體條款和程序條款

凡是規(guī)定當(dāng)事人在合同中所享有的實(shí)體權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的條款都是實(shí)體條款。如有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量的規(guī)定等都是實(shí)體條款。而程序條款主要是指當(dāng)事人在合同中規(guī)定的履行合同義務(wù)的程序及解決合同爭議的條款。

四、有責(zé)條款和免責(zé)條款

有責(zé)條款是指當(dāng)事人在合同約定的當(dāng)事人違反合同應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任條款，即違約條款。免責(zé)條款指當(dāng)事人在合同中約定的，免除排除或限制其未來責(zé)任的條款。

一、合同的主要條款

合同的主要條款，是合同必須具備的條款，若欠缺即合同不成立?！逗贤ā返?2條規(guī)定的并不都是合同的主要條款，但第1項(xiàng)規(guī)定的當(dāng)事人條款和第2項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)的物的條款屬于主要條款。

合同的主要條款，有時(shí)使法律直接規(guī)定的。當(dāng)法律直接規(guī)定某種合同應(yīng)當(dāng)具備某些條款時(shí)，這些條款就是主要條款。例如，《合同法》要求借款合同應(yīng)有幣種的條款（第197條第2款），該條款即為合同的主要條款。

合同的主要條款當(dāng)然由合同的類型和性質(zhì)決定。按照合同的類型和性質(zhì)的要求，應(yīng)當(dāng)具備的條款就是合同的主要條款。例如，價(jià)款條款是買賣合同的主要條款，卻不是贈(zèng)與合同的主要條款。

合同的主要條款可以由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。例如，買賣合同中關(guān)于交貨地點(diǎn)的條款，如一方提出必須就該條款達(dá)成協(xié)議，它就是主要條款；若雙方均未提出必須在某地交貨，則該條款不是主要條款。

二、合同的普通條款

合同的普通條款，是指合同主要條款以外的條款，包括以下類型：

（一）法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無意使之成為主要條款的合同條款。例如，關(guān)于包裝物返還的約定和免責(zé)條款等均屬此類。

（二）當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當(dāng)事人的行為，或者基于合同的明示條款，理應(yīng)存在的合同條款。英美合同法稱之為默示條款。它包括以下內(nèi)容：

1、該條款是實(shí)現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的，只有推定其存在，合同才能達(dá)到目的即實(shí)現(xiàn)其功能；

2、該條款對于經(jīng)營習(xí)慣來說是不言而喻的，即它的內(nèi)容實(shí)際上是公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或者經(jīng)營習(xí)慣；

3、該條款是當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則；

4、該條款實(shí)際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則，即明示或者約定俗成的交易習(xí)慣，在行業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力；

5、直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同條款。

（三）特意待定條款。這是當(dāng)事人有意將其留待以后談判商定的，或者由第三人確定，或者根據(jù)具體情況加以確定的合同條款。它不妨礙合同的成立。