《建設(shè)工程施工合同司法解釋》操作指南：建筑商之孫子兵法

書評

權(quán)威解讀：解讀《建設(shè)工程施工合同司法解釋》之全新讀本，結(jié)合作者12年從事建筑領(lǐng)域法律實(shí)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，全面詮釋如何適用司法解釋。

四大法寶：詳解建筑企業(yè)維權(quán)之四大法寶，使建筑商得以深入理解建設(shè)工程法律全貌，迅速掌握建筑法的操作精髓。

實(shí)務(wù)操作：解析建筑商在施工過程中遇到的疑難法律問題，提出具體業(yè)務(wù)操作中防范市場風(fēng)險的措施與建議。

典型案例：選擇建筑業(yè)務(wù)中實(shí)際出現(xiàn)的典型案例，分析、點(diǎn)評建筑商在案件中的得失原由、成敗啟示，據(jù)此提出業(yè)務(wù)操作中的對策建議 。

前言

第一章 建筑商之四大法寶

第一節(jié) 建筑商之第一大法寶：以送審價為準(zhǔn)

[釋義]

一 前提條件

二 約定期限的理解

三 不予答復(fù)的理解

四 逾期不結(jié)算的后果

[法理分析]

一 懲罰說

二 違約說

三 默示說

四 訴訟時效說

五 除斥期間說

六 作者觀點(diǎn)

[背景與理由]

一 建設(shè)領(lǐng)域中工程造價以建筑商送審造價為準(zhǔn)的歷史發(fā)展

二 建設(shè)工程施工合同對審價期限必須有明確約定

三 送審資料應(yīng)當(dāng)齊全

四 送審資料必須有發(fā)包人的簽收

五 簽收單上要能夠反映出總造價，或在簽收簿上寫明總造價

六 審價期限屆滿后，建筑商應(yīng)立即向發(fā)包人發(fā)出工程造價以送審價為準(zhǔn)的函件

[提示要點(diǎn)]

[建議]

第二節(jié) 建筑商之第二大法寶：黑白合同的效力認(rèn)定

[釋義]

一 適用范圍

二 前提條件

三 前質(zhì)性條件

[法理分析]

一 建設(shè)工程合同的特殊性

二 建設(shè)工程黑白合同的形成原因及表現(xiàn)形式

三 建設(shè)工程黑白合同的司法實(shí)踐及相關(guān)法律規(guī)定

[《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的理解]

一 《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的立法宗旨

二 適用的范圍

三 適用的前提條件

四 適用的實(shí)質(zhì)性條件

五 建設(shè)工程合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的范圍

六 黑白合同的效力認(rèn)定

七 招投標(biāo)形成的建設(shè)工程合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的合法變更

[最高立法機(jī)關(guān)對黑白合同的態(tài)度]

[實(shí)務(wù)操作]

[提示要點(diǎn)]

[建議]

第三節(jié) 建筑商之第三大法寶：計價方法以當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的為準(zhǔn)

……

第二章 合同效力

第三章 合同的解除權(quán)

第四章 質(zhì)量問題

第五章 工程期限問題

第六章 工程結(jié)算

第七章 程序問題

第八章 《建設(shè)工程施工合同》示范文本的理解和實(shí)踐指導(dǎo)

附錄2100433B

林镥海，1963年，浙江滬鑫律師事務(wù)所主任，浙江省律師協(xié)會建筑與房地產(chǎn)業(yè)務(wù)委員會副主任，紹興市在滬企業(yè)聯(lián)合會副會長，房地產(chǎn)和建筑領(lǐng)域著名專業(yè)律師。1989年從事專職律師工作，1993年開始專業(yè)從事建筑房地產(chǎn)領(lǐng)域的訴訟與非訴訟法律服務(wù)，12年來，在浙、滬、蘇三地勝訴了一批難、險、特、奇案件，部分案件也成為法律實(shí)踐的機(jī)關(guān)報板案例，如建設(shè)工程的陰陽合同，建設(shè)工程價款的結(jié)算以送審價為準(zhǔn)等。理論研究方面，在核心期刊上發(fā)表了《商品房包銷法律問題研究》，撰寫的《解析建設(shè)工程陰陽合同之法律問題》獲得2004年浙江省律師實(shí)務(wù)理論研討會一等獎，并被評為第二屆華東律師論壇優(yōu)秀論文獎。在非訴訟方面，已經(jīng)成功地掌握了適合中國國情，有滬鑫特色、走在全國建筑和房地產(chǎn)非訴訟法律服務(wù)前沿的一整套核心技術(shù)，并受到企業(yè)青睞。

《<建設(shè)工程施工合同解釋二>操作指南：建筑商之孫子兵法Ⅲ》系由盈科律師事務(wù)所組織編寫，全國優(yōu)秀律師、中華全國律師協(xié)會建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)委員會副主任、盈科全國建設(shè)工程與房地產(chǎn)法律服務(wù)運(yùn)管中心主任林镥海律師和曹紅光律師、酈煜超律師擔(dān)任主編的專業(yè)圖書。圖書有四大亮點(diǎn)：

亮點(diǎn)之一：本書是將國外法律、理論、判例和國內(nèi)法律、理論、案例相結(jié)合，把《合同法》、《招標(biāo)投標(biāo)法》、《建筑法》等法律與“違約者不得益”等法學(xué)理論全部融合在一起，創(chuàng)立了盈科招標(biāo)投標(biāo)理論。同時，用盈科招標(biāo)投標(biāo)理論破解和解讀《司法解釋二》中關(guān)于招標(biāo)投標(biāo)理論的條文（第1、9、10、11條）。

亮點(diǎn)之二：本書也是律師或其他法律工作者從事建設(shè)工程訴訟實(shí)務(wù)中撰寫代理詞的重要參考（不論原被告），所有的困惑都能在書中找到答案。另外，本書對建設(shè)工程實(shí)務(wù)中爭議較大、且《司法解釋二》沒有完全解決的爭議問題，也指出了方向。

亮點(diǎn)之三：本書的撰稿者一直以來密切關(guān)注著司法解釋二的起草動態(tài)，并深入探究了每一稿的修訂變化及其背后的法理、實(shí)務(wù)原因，結(jié)合盈科所所有建設(shè)工程領(lǐng)域律師的實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)對《司法解釋二》的完善提出了許多真知灼見。

亮點(diǎn)之四：本書是系列叢書，與《<建設(shè)工程施工合同司法解釋>操作指南》（建筑商之孫子兵法一）、《建筑工程法律實(shí)務(wù)――建筑企業(yè)的風(fēng)險防范與效益創(chuàng)造》（建筑商之孫子兵法二）構(gòu)成三部孫子兵法。其中第*部與第三部的論述重點(diǎn)在于建設(shè)工程訴訟業(yè)務(wù)，第二部的論述重點(diǎn)在于建設(shè)工程項(xiàng)目管理和非訴訟業(yè)務(wù)。

專題一招標(biāo)投標(biāo)

一、“黑白合同”的概念及產(chǎn)生原因

二、“黑白合同”理論的發(fā)展歷程

三、“黑白合同”效力的認(rèn)定

結(jié)語

專題二實(shí)際施工人制度

一、實(shí)際施工人權(quán)利保護(hù)制度設(shè)立背景、目的及主要爭議

二、《建設(shè)工程司法解釋一》第26條第2款到《建設(shè)工程司法解釋二》的

變化

三、爭議問題分析及裁判規(guī)則梳理

結(jié)語

專題三工程造價結(jié)算與鑒定

一、工程造價鑒定

二、造價鑒定的內(nèi)容

三、訴前單方委托咨詢意見的定性

四、舉證責(zé)任的分配

五、造價鑒定范圍

六、鑒定材料

七、鑒定范圍和鑒定依據(jù)

八、二審程序中的司法鑒定的啟動

結(jié)語

專題四工期與索賠

一、工期

二、開工日期與竣工日期

三、工期索賠

四、工期延誤中的舉證責(zé)任

五、為承包人提供涉及工期索賠的非訴訟服務(wù)的相關(guān)成功案例

結(jié)語

專題五建設(shè)工程質(zhì)量和質(zhì)量司法鑒定

一、建設(shè)工程質(zhì)量概述及標(biāo)準(zhǔn)

二、工程竣工前的質(zhì)量問題

三、工程竣工驗(yàn)收合格或者未經(jīng)驗(yàn)收發(fā)包人擅自使用后的質(zhì)量問題

四、建設(shè)工程質(zhì)量司法鑒定

五、律師為建筑商提供工程質(zhì)量的訴訟及非訴訟法律服務(wù)

結(jié)語

專題六建設(shè)工程合同無效的處理原則

一、其他國家和地區(qū)關(guān)于合同無效的處理規(guī)定

二、我國大陸現(xiàn)行法中合同無效的通常后果及處理

三、建設(shè)工程合同無效的處理

結(jié)語

專題七建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)

一、建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)的基本理論

二、優(yōu)先受償權(quán)的行使主體

三、優(yōu)先受償?shù)姆秶?

四、優(yōu)先受償權(quán)的客體——是否包括土地使用權(quán)

五、優(yōu)先受償權(quán)的行使條件

六、優(yōu)先受償權(quán)的行使方式

七、優(yōu)先受償權(quán)的保護(hù)期間

八、優(yōu)先受償權(quán)放棄的效力

九、優(yōu)先受償權(quán)與其他權(quán)利的順位

附錄一《建設(shè)工程司法解釋二》完善建議

附錄二法律法規(guī)、指導(dǎo)意見2100433B

內(nèi)容簡介

本書在寫作過程中，一直密切關(guān)注最高人民法院的司法解釋起草動態(tài)，悉心研究每份意見稿的修訂變化，憑借本人在浙、滬、蘇三地專業(yè)從事建設(shè)領(lǐng)域中的訴訟和非訴訟法律服務(wù)十多年來的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)和理論探索，對建筑業(yè)規(guī)范性文件和行業(yè)規(guī)范的潛心研究，在書中對建筑商在施工過程中遇到的重點(diǎn)、難點(diǎn)問題結(jié)合司法解釋一一加以剖析，并加以解決，具有很強(qiáng)的實(shí)踐性。這也是本書的獨(dú)到之處，故稱建筑商之孫子兵法。 本書的另一大亮點(diǎn)是把建設(shè)領(lǐng)域中最復(fù)雜，最深奧的法律問題簡單化，用最簡單的法學(xué)理論，來剖析最復(fù)雜的實(shí)踐問題，找準(zhǔn)切入點(diǎn)，以通俗易懂的方式娓娓道來，希望能夠?yàn)閺V大建筑商在實(shí)踐中的操作提供幫助，為防范市場風(fēng)險奉獻(xiàn)綿薄之力。2100433B