聯(lián)營合同

從經(jīng)濟(jì)合同的管理實(shí)踐看，聯(lián)營合同應(yīng)分為法人型聯(lián)營、合伙型聯(lián)營、協(xié)作型聯(lián)營3種合同，因此，對聯(lián)營合同文本的分類，也應(yīng)以聯(lián)營合同的這種分類為標(biāo)準(zhǔn)。

第一，同其它經(jīng)濟(jì)合同的簽訂一樣，聯(lián)營合同的簽訂也必須貫徹平等互利，協(xié)商一致和誠實(shí)信用的原則。任何一方不得把自己的意志強(qiáng)加給對方，各方的上級主管單位也不得非法干預(yù)。

第二，由于聯(lián)營合同同時(shí)涉及人、財(cái)、物，產(chǎn)、供、銷各個(gè)方面，問題比較復(fù)雜，聯(lián)營各方在簽訂合同前應(yīng)對聯(lián)營進(jìn)行認(rèn)真的可行性研究分析，互相考察，防止草率簽約。

第三，聯(lián)營合同的種類繁多，每種合同各具特點(diǎn)，當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)聯(lián)營合同的特點(diǎn)，按法定程序簽訂合同。對法人型聯(lián)營合同和合伙型聯(lián)營合同來講，特別要注意：一是要處理好合同和章程的關(guān)系。這兩種合同往往是合同和章程并存，章程和合同應(yīng)當(dāng)各有側(cè)重，相互一致；二是要處理好意向書和正式合同的關(guān)系。當(dāng)事人在進(jìn)行聯(lián)營時(shí)，多是先簽一個(gè)意向書，然后再根據(jù)意向書簽訂正式合同。意向書比較原則，不具有法律約束力。

第四，實(shí)踐中，某些地方政府要求聯(lián)營合同必須進(jìn)行公證或鑒證。這對于把好合同的簽訂關(guān)是有利的。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)卣囊筠k理。當(dāng)?shù)卣疀]有規(guī)定的，如果當(dāng)事人各方認(rèn)為有必要，也可對合同進(jìn)行公證或鑒證。

一、什么是聯(lián)營

聯(lián)營是企業(yè)之間、企業(yè)與事業(yè)單位之間橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的一種法律形式。分為法人型聯(lián)營、合伙型聯(lián)營和合同型聯(lián)營?！睹穹ㄍ▌t》第51條規(guī)定的聯(lián)營是法人型聯(lián)營，第52條規(guī)定的是合伙型聯(lián)營，第53條規(guī)定的是合同型聯(lián)營。注意對于名為聯(lián)營、實(shí)為借貸情形，法律有何規(guī)定，以及聯(lián)營中的保底條款的規(guī)定。

（一）法人型聯(lián)營。民法通則第五十一條規(guī)定：“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體，獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，具備法人條件的，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格?！彼幸韵绿卣鳎?

1、聯(lián)營各方以共同出資形式或其他形式組成一個(gè)新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體。

2、新組成的經(jīng)濟(jì)實(shí)體必須是企業(yè)法人，具備法人所要求的條件，獨(dú)立地以新法人名義承擔(dān)責(zé)任，聯(lián)營各方負(fù)有限責(zé)任。這種實(shí)體不是法人的合并。

3、雖然新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體是企業(yè)法人，但組成這個(gè)實(shí)體的聯(lián)營各方必須訂立協(xié)議，規(guī)定各方的權(quán)利義務(wù)，做為新法人的章程。

這種法人型聯(lián)營是橫向聯(lián)合的最緊密、最穩(wěn)定形式。

（二）合伙型聯(lián)營。民法通則第五十二條規(guī)定：“企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，共同經(jīng)營，不具備法人條件的，由聯(lián)營各方按出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。依照法律規(guī)定或者協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任?！边@種法人合伙型聯(lián)營最本質(zhì)特征是合伙人負(fù)連帶無限責(zé)任。具體說它的特點(diǎn)有以下幾方面：

1、聯(lián)營各方也共同出資、共同經(jīng)營。這同法人型聯(lián)營是一樣的。

2、聯(lián)營體不具備法人條件，這是同法人型聯(lián)營的最大不同。這種聯(lián)營體成立手續(xù)比較簡便，但也需登記，在法律允許的經(jīng)營范圍內(nèi)活動。

3、聯(lián)營各方以各自所有的或者經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，但是又與合伙不同。合伙人對合伙的債務(wù)一般承擔(dān)連帶責(zé)任，法律另有規(guī)定的除外。而聯(lián)營各方一般不承擔(dān)連帶責(zé)任，除非法律規(guī)定或者協(xié)議約定應(yīng)負(fù)連帶責(zé)任時(shí)，才承擔(dān)連帶責(zé)任。

4、聯(lián)營各方實(shí)行這種聯(lián)營要有協(xié)議，就聯(lián)營各方的出資額、權(quán)利義務(wù)參加管理辦法、盈利分配等事項(xiàng)作出規(guī)定，以作為發(fā)生爭議時(shí)處理總是的依據(jù)。這種聯(lián)營是半緊密型的橫向聯(lián)合。

（三）合同型聯(lián)營。是指聯(lián)營各方按照合同的約定相互協(xié)作，獨(dú)立經(jīng)營的一種散型的共同經(jīng)營體。民法通則第五三條規(guī)定：“企業(yè)之間或企業(yè)事業(yè)單位之間聯(lián)營，按照合同的約定各自獨(dú)立經(jīng)營的，它的權(quán)利和義務(wù)由合同約定，各自承擔(dān)民事責(zé)任?！逼涮攸c(diǎn)是：

1、聯(lián)營各方?jīng)]有互約出資額，也不構(gòu)成一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體。

2、在前述特點(diǎn)基礎(chǔ)上，參加聯(lián)營各方完全獨(dú)立經(jīng)營，參加聯(lián)營各方都是參加共同經(jīng)營的獨(dú)立經(jīng)營單位，沒有統(tǒng)一的經(jīng)營單位。

3、這個(gè)松散的共同經(jīng)營體有時(shí)也有自己的名稱，但不是法人。

4、企業(yè)之間的經(jīng)濟(jì)聯(lián)系是一般的合同，如購銷合同、承攬加工合同等。

會計(jì)準(zhǔn)則中所指的聯(lián)營企業(yè)，是指投資者對其具有重大影響，但不是投資者的子公司或合營企業(yè)的企業(yè)。

聯(lián)營企業(yè)必須具有投資和被投資關(guān)系。而聯(lián)營企業(yè)與子公司、合營企業(yè)的區(qū)別主要在于：投資者對被投資企業(yè)的影響程度不同。子公司與控制相聯(lián)系，合營企業(yè)與共同控制相聯(lián)系，聯(lián)營企業(yè)與重大影響相聯(lián)系。當(dāng)投資者能對被投資企業(yè)施加重大影響時(shí)，則該被投資企業(yè)視為投資者的聯(lián)營企業(yè)。

二、聯(lián)營合同的主體要求是什么

（一）聯(lián)營合同的主體應(yīng)當(dāng)是實(shí)行獨(dú)立核算，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人和事業(yè)法人。

個(gè)體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個(gè)人合伙，以及不具備法人資格的私營企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織與企業(yè)法人或者事業(yè)法人聯(lián)營的，也可以成為聯(lián)營合同的主體。

（二）企業(yè)法人、事業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)不具備法人條件的，未經(jīng)法人授權(quán)，不得以自己的名義對外簽訂聯(lián)營合同；擅自以自己名義對外簽訂聯(lián)營合同且未經(jīng)法人追認(rèn)的，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)無效。

黨政機(jī)關(guān)和隸屬黨政機(jī)關(guān)編制序列的事業(yè)單位、軍事機(jī)關(guān)、工會、共青團(tuán)、婦聯(lián)、文聯(lián)、科協(xié)和各種協(xié)會、學(xué)會及民主黨派等，不能成為聯(lián)營合同的主體。2100433B

聯(lián)營合同，通常是指兩個(gè)以上的經(jīng)濟(jì)組織為了達(dá)到共同的經(jīng)濟(jì)目的，約定共同出資，聯(lián)合從事一定生產(chǎn)經(jīng)濟(jì)活動的協(xié)議。對聯(lián)營合同可以從不同的角度進(jìn)行不同的分類。例如：根據(jù)聯(lián)營關(guān)系的緊密程度，可以分為緊密型聯(lián)營、半緊密型聯(lián)營、松散型聯(lián)營，或者法人型聯(lián)營、合伙型聯(lián)營、合同型聯(lián)營等；根據(jù)聯(lián)營各自的行業(yè)屬性，分為工工之間的生產(chǎn)聯(lián)營、工商之間的產(chǎn)銷聯(lián)營、工業(yè)與科研部門之間的技術(shù)聯(lián)營、工業(yè)與金融部門之間的投資聯(lián)營等；根據(jù)聯(lián)營各方的所有制形式，可以分為全民所有制企業(yè)之間的聯(lián)營、集體所有制企業(yè)之間的聯(lián)營、全民與集體所有制企業(yè)之間的聯(lián)營等。

聯(lián)營合同法人型

第一，聯(lián)營各方必須有共同投資，投資可以是資金、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)和非專利技術(shù)等；

第二，聯(lián)營組織是一個(gè)自主經(jīng)營的經(jīng)濟(jì)聯(lián)合實(shí)體，具有法人資格；

第三，由于聯(lián)營組織具有法人資格因此聯(lián)營各方對聯(lián)營組織的債務(wù)以投資額為限承擔(dān)責(zé)任（即有限責(zé)任）。

聯(lián)營合同合伙型

第一，合伙型聯(lián)營可以形成一個(gè)組織，但這個(gè)組織不是一個(gè)經(jīng)濟(jì)實(shí)體，不具有法人資格。它類似于公民個(gè)人之間的合伙；

第二，合伙型聯(lián)營的各方必須有投資，但對于聯(lián)營組織的債務(wù)，聯(lián)營各方不能僅以其投資額為限承擔(dān)責(zé)任，而應(yīng)由聯(lián)營各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自所有的或者經(jīng)營管理的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。依照法律的規(guī)定或協(xié)議的約定負(fù)連帶責(zé)任的，承擔(dān)連帶責(zé)任；

第三，合伙型聯(lián)營各方直接參與聯(lián)營事務(wù)的管理，而不象法人型聯(lián)營那樣，聯(lián)營各方的產(chǎn)權(quán)與聯(lián)營法人的經(jīng)營權(quán)相分離。

聯(lián)營合同協(xié)作型

各聯(lián)營單位按照合同的約定各自獨(dú)立經(jīng)營，各自承擔(dān)財(cái)產(chǎn)責(zé)任。這種聯(lián)營合同從其種類及特點(diǎn)來看，其實(shí)并不是聯(lián)營合同，因?yàn)檫@類合同的當(dāng)事人一般沒有出資，而且聯(lián)營各方面的權(quán)利義務(wù)關(guān)系均可按經(jīng)濟(jì)合同法所規(guī)定的各類合同進(jìn)行歸類。例如：

（1）主機(jī)廠與配件廠、組裝廠與機(jī)件廠、加工廠與原材料廠之間，基于產(chǎn)品的專業(yè)化協(xié)作而形成的長期供應(yīng)關(guān)系，往往被稱為聯(lián)營合同，實(shí)際是購銷合同，它與一般購銷合同所不同的是，存在一個(gè)“聯(lián)營組織”來協(xié)調(diào)相互之間的關(guān)系而已。

（2）一方投入房屋、機(jī)械設(shè)備，收取固定數(shù)額或固定比例的費(fèi)用，但不參與經(jīng)營管理，不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)和債務(wù)；另一方從事生產(chǎn)經(jīng)營，承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，這種聯(lián)營實(shí)際上是一種財(cái)產(chǎn)租賃合同關(guān)系。

（3）聯(lián)營各方之間調(diào)劑不同物資品種、同類物資不同規(guī)格、型號的串換，實(shí)為調(diào)劑合同，可適用購銷合同的有關(guān)規(guī)定。

（4）加工企業(yè)向能源、原材料生產(chǎn)企業(yè)投資，后者用增產(chǎn)產(chǎn)品逐年或一次性補(bǔ)償投資，實(shí)為補(bǔ)償貿(mào)易，也可適用購銷合同的有關(guān)規(guī)定。

（5）一方提供商標(biāo)、專利或非專利技術(shù)，收取固定數(shù)額或固定比例的費(fèi)用，不參與經(jīng)營管理，不承擔(dān)虧損的，實(shí)際上是商標(biāo)使用許可和技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同。

當(dāng)然，協(xié)作型聯(lián)營合同也有它不同于一般經(jīng)濟(jì)合同的特點(diǎn)，即這些合同中往往包含一些有關(guān)相互協(xié)調(diào)關(guān)系、加強(qiáng)業(yè)務(wù)關(guān)系管理的條款，有時(shí)根據(jù)合同還要成立某種形式的協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)。

1.緊密型聯(lián)營體，即多家承包商各出一定的資金和管理人員成立一個(gè)項(xiàng)目公司，并根據(jù)對項(xiàng)目公司的貢獻(xiàn)來確定所占股份，項(xiàng)目公司獨(dú)立承包運(yùn)作一個(gè)項(xiàng)目直至項(xiàng)目結(jié)束。這種方式在國外應(yīng)用較多，便于發(fā)揮聯(lián)營體的整體優(yōu)勢，經(jīng)濟(jì)關(guān)系清晰，但管理比較復(fù)雜，關(guān)鍵是要處理好聯(lián)營體內(nèi)各方的關(guān)系，科學(xué)整合聯(lián)營體生產(chǎn)要素。

2.松散型聯(lián)營體，即各承包商母公司聯(lián)合承包一個(gè)項(xiàng)目，各自按照合同約定來完成該項(xiàng)目和分配利潤，具有聯(lián)合投標(biāo)、分散經(jīng)營的特點(diǎn)。優(yōu)點(diǎn)是運(yùn)作中聯(lián)營各方矛盾少，管理簡便易行。缺點(diǎn)是未能充分發(fā)揮聯(lián)營體的整體優(yōu)勢和實(shí)力，管理機(jī)構(gòu)重疊，生產(chǎn)要素在施工項(xiàng)目上不能實(shí)現(xiàn)動態(tài)優(yōu)化配置。

我國承包商參與的聯(lián)營形式第二種占多數(shù)，但隨著國際工程經(jīng)驗(yàn)的積累和企業(yè)制度的完善等，我國承包商已開始嘗試第一種形式聯(lián)營。

從經(jīng)營的地點(diǎn)來看，國際工程聯(lián)營體主要有兩類： 1.項(xiàng)目所在國承包商參與的在本地的聯(lián)營體。從出資的比例來看，又可細(xì)分為下面幾種類型：聯(lián)營雙方各占50%股權(quán)；外方占少數(shù)股權(quán)；外方占多數(shù)股權(quán)；雙方各占相同比例的股權(quán)，其余的由獨(dú)立第三方持有(但不能控股)。我國承包商參與聯(lián)營的項(xiàng)目大多屬于第三種，而且如果項(xiàng)目在我國，則我國承包商一般占少數(shù)股份；如果項(xiàng)目在國外，則我方一般占多數(shù)股份。2.聯(lián)營體在第三國合作經(jīng)營。在第三國進(jìn)行聯(lián)營主要是為了發(fā)揮聯(lián)營各方的優(yōu)勢，從事單獨(dú)一方力所難及或?qū)Ψ讲辉竼为?dú)承擔(dān)的經(jīng)營活動。從項(xiàng)目所在國的角度看，該形式類似于外國企業(yè)在當(dāng)?shù)氐莫?dú)自承包。

組成聯(lián)營體可以打入單獨(dú)難以進(jìn)入的市場，取得單獨(dú)難以獲得的承包合同，學(xué)習(xí)國際大承包商的先進(jìn)技術(shù)和管理經(jīng)驗(yàn)，利用國際大承包商的融資能力，充分利用當(dāng)?shù)爻邪痰膬?yōu)勢(如熟悉當(dāng)?shù)厥袌龅臋C(jī)制、法規(guī)、慣例、語言、文化和已有機(jī)構(gòu)、人員、資質(zhì)、信譽(yù)和網(wǎng)絡(luò))獲得市場準(zhǔn)入條件。因此，與國外承包商成立國際工程聯(lián)營體是打入國際市場的有效方法之一，特別在進(jìn)入市場初期。2100433B