施工許可法律制度

一、施工許可證和開工報告的適用范圍

1．施工許可證的適用范圍

1)需要辦理施工許可證的建設(shè)工程

2001年7月原修改后發(fā)布《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)從事各類房屋建筑及其附屬設(shè)施的建造、裝修裝飾和與其配套的線路、管道、設(shè)備的安裝，以及城鎮(zhèn)市政基礎(chǔ)設(shè)施工程的施工，建設(shè)單位在開工前應(yīng)當(dāng)依照本辦法的規(guī)定，向工程所在地的縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。

2)不需要辦理施工許可證的建設(shè)工程

(1)限額以下的小型工程。

按照《建筑法》的規(guī)定，國務(wù)院建設(shè)行政主管部門確定的限額以下的小型工程，可以不申請辦理施工許可證。

據(jù)此，《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定，工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300m2以下的建筑工程，可以不申請辦理施工許可證。省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設(shè)行政主管部門可以根據(jù)當(dāng)?shù)氐膶嶋H情況，對限額進行調(diào)整，并報國務(wù)院建設(shè)行政主管部門備案。

(2)搶險救災(zāi)等工程。

《建筑法》規(guī)定，搶險救災(zāi)及其他臨時性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動，不適用本法。

3)不重復(fù)辦理施工許可證的建設(shè)工程

為避免同一建設(shè)工程的開工由不同行政主管部門重復(fù)審批的現(xiàn)象，《建筑法》規(guī)定，按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限和程序批準開工報告的建筑工程，不再領(lǐng)取施工許可證。

4)另行規(guī)定的建設(shè)工程

《建筑法》規(guī)定，軍用房屋建筑工程建筑活動的具體管理辦法，由國務(wù)院、中央軍事委員會依據(jù)本法制定。據(jù)此，軍用房屋建筑工程是否實行施工許可，由國務(wù)院、中央軍事委員會另行規(guī)定。

2．實行開工報告制度的建設(shè)工程

開工報告審查的內(nèi)容主要包括：

(1)資金到位情況；

(2)投資項目市場預(yù)測；

(3)設(shè)計圖紙是否滿足施工要求；

(4)現(xiàn)場條件是否具備“三通一平”等的要求。

需要說明的是，國務(wù)院規(guī)定的開工報告制度，不同于建設(shè)監(jiān)理中的開工報告工作。根據(jù)《建設(shè)工程監(jiān)理規(guī)范》的規(guī)定，承包商即施工單位在工程開工前應(yīng)按合同約定向監(jiān)理工程師提交開工報告，經(jīng)總監(jiān)理工程師審定通過后，即可開工。雖然在字面上都是“開工報告”，但二者之問有著諸多不同：

(1)性質(zhì)不同，前者是政府主管部門的一種行政許可制度，后者則是建設(shè)監(jiān)理過程中的監(jiān)理單位對施工單位開工準備工作的認可；

(2)主體不同，前者是建設(shè)單位向政府主管部門申報，后者則是施工單位向監(jiān)理單位提出；

(3)內(nèi)容不同，前者主要是建設(shè)單位應(yīng)具備的開工條件，后者則是施工單位應(yīng)具備的開工條件。

二、施工許可證的申請主體

《建筑法》規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定向工程所在地縣級以上人民政府建設(shè)行政主管部門申請領(lǐng)取施工許可證。

建設(shè)單位(又稱業(yè)主或項目法人)是建設(shè)項目的投資者，如果建設(shè)項目是政府投資，則建設(shè)單位為該建設(shè)項目的管理單位或使用單位。為建設(shè)工程開工和施工單位進場做好各項前期準備工作，是建設(shè)單位應(yīng)盡的義務(wù)。因此，施工許可證的申請領(lǐng)取，應(yīng)該是由建設(shè)單位負責(zé)，而不是施工單位或其他單位。

三、施工許可證的法定批準條件

《建筑法》規(guī)定，申請領(lǐng)取施工許可證，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(1)已經(jīng)辦理該建筑工程用地批準手續(xù)；

(2)在城市規(guī)劃區(qū)的建筑工程，已經(jīng)取得規(guī)劃許可證；

(3)需要拆遷的，其拆遷進度符合施工要求；

(4)已經(jīng)確定建筑施工企業(yè)；

(5)有滿足施工需要的施工圖紙及技術(shù)資料；

(6)有保證工程質(zhì)量和安全的具體措施；

(7)建設(shè)資金已經(jīng)落實；

(8)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

已增加的施工許可證申領(lǐng)條件主要是監(jiān)理和消防設(shè)計審核。

1．按照《建筑法》的規(guī)定，國務(wù)院可以規(guī)定實行強制監(jiān)理的建筑工程的范圍。為此《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》明確規(guī)定，下列建設(shè)工程必須實行監(jiān)理：(1)國家重點建設(shè)工程；(2)大中型公用事業(yè)工程；(3)成片開發(fā)建設(shè)的住宅小區(qū)工程；(4)利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程；(5)國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。

2．《消防法》規(guī)定，依法應(yīng)當(dāng)經(jīng)公安機關(guān)消防機構(gòu)進行消防設(shè)計審核的建設(shè)工程，未經(jīng)依法審核或者審核不合格的，負責(zé)審批該工程施工許可的部門不得給予施工許可，建設(shè)單位、施工單位不得施工；其他建設(shè)工程取得施工許可后經(jīng)依法抽查不合格的，應(yīng)當(dāng)停止施工。

需要注意的是，上述8個方面的法定條件必須同時具備，缺一不可。建設(shè)行政主管部門應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起15日內(nèi)，對符合條件的申請頒發(fā)施工許可證。此外，《建筑工程施工 許可管理辦法》還規(guī)定，必須申請領(lǐng)取施工許可證的建筑工程未取得施工許可證的，一律不 得開工。任何單位和個人不得將應(yīng)該申請領(lǐng)取施工許可證的工程項目分解為若干限額以下的 工程項目，規(guī)避申請領(lǐng)取施工許可證。

四、延期開工、核驗和重新辦理批準的規(guī)定

1．申請延期的規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自領(lǐng)取施工許可證之日起3個月內(nèi)開工。因故不能按期開工的，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)申請延期；延期以兩次為限，每次不超過3個月。既不開工又不申請延期或者超過延期時限的，施工許可證自行廢止。

2．核驗施工許可證的規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，在建的建筑工程因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)自中止施工之日起1個月內(nèi)，向發(fā)證機關(guān)報告，并按照規(guī)定做好建筑工程的維護管理工作。建筑工程恢復(fù)施工時，應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)報告；中止施工滿1年的工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證。

對于因故中止施工的，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定的時限向發(fā)證機關(guān)報告，并按照規(guī)定做好建設(shè)工程的維護管理工作，以防止建設(shè)工程在中止施工期間遭受不必要的損失，保證在恢復(fù)施工時可以盡快啟動。在恢復(fù)施工時，建設(shè)單位應(yīng)當(dāng)向發(fā)證機關(guān)報告恢復(fù)施工的有關(guān)情況。中止施工滿1年的，在建設(shè)工程恢復(fù)施工前，建設(shè)單位還應(yīng)當(dāng)報發(fā)證機關(guān)核驗施工許可證，看是否仍具備組織施工的條件，經(jīng)核驗符合條件的，應(yīng)允許恢復(fù)施工，施工許可證繼續(xù)有效；經(jīng)核驗不符合條件的，應(yīng)當(dāng)收回其施工許可證，不允許恢復(fù)施工，待條件具備后，由建設(shè)單位重新申領(lǐng)施工許可證。

3．重新辦理批準手續(xù)的規(guī)定

對于實行開工報告制度的建設(shè)工程，《建筑法》規(guī)定，按照國務(wù)院有關(guān)規(guī)定批準開工報告的建筑工程，因故不能按期開工或者中止施工的，應(yīng)當(dāng)及時向批準機關(guān)報告情況。因故不能按期開工超過6個月的，應(yīng)當(dāng)重新辦理開工報告的批準手續(xù)。

五、違法行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

辦理施工許可證或開工報告違法行為應(yīng)承擔(dān)的主要法律責(zé)任如下：

1．未經(jīng)許可擅自開工應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

《建筑法》規(guī)定，違反本法規(guī)定，未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準擅自施工的，責(zé)令改正，對不符合開工條件的責(zé)令停止施工，可以處以罰款。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》規(guī)定，建設(shè)單位未取得施工許可證或者開工報告未經(jīng)批準，擅自施工的，責(zé)令停止施工，限期改正，處工程合同價款1%以上2%以下的罰款。

2．規(guī)避辦理施工許可證應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定，對于未取得施工許可證或者為規(guī)避辦理施工許可證將工程項目分解后擅自施工的，由有管轄權(quán)的發(fā)證機關(guān)責(zé)令改正，對于不符合開工條件的，責(zé)令停止施工，并對建設(shè)單位和施工單位分別處以罰款。

3．騙取和偽造施工許可證應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定，對于采用虛假證明文件騙取施工許可證的，由原發(fā)證機關(guān)收回施工許可證，責(zé)令停止施工，并對責(zé)任單位處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。對于偽造施工許可證的，該施工許可證無效，由發(fā)證機關(guān)責(zé)令停止施工，并對責(zé)任單位處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。對于涂改施工許可證的，由原發(fā)證機關(guān)責(zé)令改正，并對責(zé)任單位處以罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

4．對違法行為的罰款額度

《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定，本辦法中的罰款，法律、法規(guī)有幅度規(guī)定的從其規(guī)定。無幅度規(guī)定的，有違法所得的處5000元以上30000元以下的罰款，沒有違法所得的處5000元以上10000元以下的罰款。2100433B

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