國際工程承包合同基本內(nèi)容

招標(biāo)成交的國際工程承包合同不是采取單一合同方式，而是采取另一種合同方式，這種合同是由一些有關(guān)文件組成的，通常稱為合同文件（contract documents）。

合同文件包括：招標(biāo)通知書、投標(biāo)須知、合同條件、投標(biāo)書、中標(biāo)通知書和協(xié)議書等。 按照國際上通用的“合同條件”，一般包括以下內(nèi)容：

監(jiān)理工程師和監(jiān)理工程師代表權(quán)責(zé)條款

合同中應(yīng)該規(guī)定，發(fā)包人須將其任命的監(jiān)理工程師及時通知承包人，監(jiān)理工程師是發(fā)包人的代理人，在監(jiān)理工程師中選定監(jiān)理工程師 代表負(fù)責(zé)監(jiān)督工程施工和處理履約中出現(xiàn)的問題。

工程承包的轉(zhuǎn)讓和分包條款

合同一般規(guī)定，承包人未經(jīng)發(fā)包人或其代理人同意，不得將全部合同、合同的任何部分、合同的任何利益和權(quán)益轉(zhuǎn)讓給第三者。經(jīng)發(fā)包人或其代理人同意，承包人方可把部分工程分包給他人，但原承包人仍對全部工程負(fù)責(zé)。

承包人一般義務(wù)條款

根據(jù)合同規(guī)定，承包人應(yīng)該負(fù)責(zé)工程項(xiàng)目的全部設(shè)計和施工，并無償提供為施工所必備的勞務(wù)、材料、機(jī)器設(shè)備及管理知識。

特殊自然條件和人為障礙條款

工程承包合同，一般來說履行合同時間較長，在履行合同中，可能會由于特殊自然條件和人為原因給工程的施工帶來困難，必須采取 一定的措施才能排除，例如，增加施工機(jī)械設(shè)備、勞動力、材料等， 這樣就要增加承包費(fèi)用或推遲工程進(jìn)度。以上問題須經(jīng)監(jiān)理工程師或監(jiān)理工程師的代表確認(rèn)，發(fā)包人才能償付額外增加的費(fèi)用或同意工程 延期。

竣工和推遲竣工條款

合同中規(guī)定竣工時間和標(biāo)準(zhǔn)，工程完成后承包人經(jīng)監(jiān)理工程師或其代表驗(yàn)收無誤后發(fā)給竣工證明，標(biāo)志著工程項(xiàng)目已全部竣工。如果出現(xiàn)一些特殊情況，如工程變更、自然條件變化、人為障礙使工程延誤，承包人經(jīng)監(jiān)理工程師同意，可以延長工程的竣工期限。

專利權(quán)和專有技術(shù)條款

承包人或分包人須向發(fā)包人提供專利和專有技術(shù)，并承擔(dān)被第三方控告合同范圍內(nèi)專利權(quán)為非法、以及專利權(quán)被第三方侵犯時的責(zé)任； 承包人提供的專有技術(shù)，雙方應(yīng)訂立保密條款。

維修條款

合同中的維修條款是說明維修期限和維修費(fèi)用的負(fù)擔(dān)問題。維修期限一般是從竣工證書簽發(fā)之日起計算，一般土木工程維修期為十二 個月。在維修期內(nèi)，承包人應(yīng)按監(jiān)理工程師的要求，對工程缺陷進(jìn)行維修、返工或彌補(bǔ)等。如果工程的缺陷是由于承包人的疏忽造成，由承包人負(fù)擔(dān)由此而引起的費(fèi)用。如果由于其他原因造成，由發(fā)包人負(fù)擔(dān)費(fèi)用。

工程變更條款

合同簽訂后，發(fā)包人或監(jiān)理工程師有權(quán)改變合同中規(guī)定的工程項(xiàng) 目，承包人應(yīng)按變更后的工程項(xiàng)目要求進(jìn)行施工。因工程變更增加或減少的費(fèi)用，應(yīng)在合同的總價中予以調(diào)整，工期也要相應(yīng)改變。

支付條款

支付條款一般規(guī)定在合同條件的“特殊條件”之中，主要包括：

（1）預(yù)付款：工程開工前，發(fā)包人應(yīng)按合同規(guī)定支付給承包人一部分預(yù)付款，預(yù)付款金額一般是合同總價的5—15%以便承包人購置機(jī)械設(shè)備和采購材料等。

（2）臨時結(jié)算：發(fā)包人每月向承包人支付一次，發(fā)包人每月支付的金額應(yīng)扣除承包人的保留金，保留金通常是每月支付金額的5— 10%左右，但保留金的累計金額達(dá)到合同總價款的5%時，就不再扣留，承包人交付的保留金應(yīng)在工程竣工和維修期滿后全部退還給承包人。

（3）支付期限：一般規(guī)定，在監(jiān)理工程師簽發(fā)給結(jié)算單之日起 十五至三十天以內(nèi)，發(fā)包人要向承包人付清費(fèi)用。

（4）遲付加息：如果發(fā)包人不按規(guī)定付款，應(yīng)按工程項(xiàng)目所在國中央銀行放款利率加息。 后結(jié)算證書之日起三十天內(nèi)，發(fā)包人付清全部價款。

．違約懲罰條款

合同項(xiàng)下的雙方當(dāng)事人在履行合同過程中，可能會出現(xiàn)違約的行為，針對各方違約的情況，分別訂立違約懲罰條款。

（1）對承包人違約的懲罰：承包人凡是未經(jīng)發(fā)包人書面同意而 轉(zhuǎn)讓和分包承包工程；承包人凡是無正當(dāng)理由不按時開工；承包人未按合同規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)準(zhǔn)備材料；承包人不聽從監(jiān)理工程師的正當(dāng)警告；承包人忽視工程質(zhì)量等，均屬承包人的違約行為。對此，發(fā)包人有權(quán)終止合同，沒收承包人的履約保證金或者采取其他必要的懲罰措施。

（2）對發(fā)包人違約的懲罰。

凡是以下情況即構(gòu)成發(fā)包人違約：未向承包人按時支付費(fèi)用；干擾、阻礙或拒絕向承包人簽發(fā)付款證明；無正當(dāng)理由中途決定停工，故意制造事端，挑剔和責(zé)難承包人等等。

對于發(fā)包人的違約行為承包人有權(quán)終止合同，發(fā)包人須賠償承包人因準(zhǔn)備開工或施工中所有費(fèi)用的支出和機(jī)器設(shè)備折舊費(fèi)用，運(yùn)輸費(fèi)用等。

除上述合同條款外，還要訂立仲裁條款，特殊風(fēng)險條款等。

按經(jīng)營方式分類

1、工程總承包合同。工程總承包合同是指就某一項(xiàng)工程項(xiàng)目的建設(shè)、完成和維修等全部工作，經(jīng)招標(biāo)、投標(biāo)、評價、談判等一系列過程，由該項(xiàng)目的業(yè)主和承建該項(xiàng)目的承包商之間所簽訂的合同.它是國際工程承包業(yè)務(wù)中最重要的合同形式. 交鑰匙工程合同是最為典型的表現(xiàn)方式.工程總承包合同的特點(diǎn)是責(zé)任重、風(fēng)險大、利潤高. 因此只有資金、技術(shù)、信譽(yù)俱佳的承包商才有能力成為總承包商.

2、工程分包合同。工程分包合同是在承包商與業(yè)主簽訂了工程承包合同之后，承包商與分包商之間訂立的合同. 分包合同的目的是承包商將其從業(yè)主那里所承包的工程項(xiàng)目自一部分或其中的某一單項(xiàng)工程分包給分包商，這樣既可轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險，又可賺取管理費(fèi)和高額利潤. 在分包合同中，分包商須對其分包的工程部分提供材料、設(shè)備和勞務(wù)，為該項(xiàng)分包工程的完成承擔(dān)一切責(zé)任. 分包商并不直接和業(yè)主發(fā)生合同關(guān)系，但要承擔(dān)承包商對業(yè)主承擔(dān)的有關(guān)義務(wù).

3、合伙承包合同。合伙承包合同是指兩個或兩個以上合伙人之間，以承包人的名義，為共同承擔(dān)某一項(xiàng)目工程的建設(shè)、完成和維修等全部工作而簽訂的合同.其特點(diǎn)是由合伙人共同投標(biāo)中標(biāo)后共同承建和完成該項(xiàng)目的建設(shè)，并共同負(fù)責(zé)維修，共同承擔(dān)義務(wù)和風(fēng)險，共享利潤.

4、轉(zhuǎn)包合同。轉(zhuǎn)包合同是承包商（甲方）和業(yè)主就某一工程項(xiàng)目的建設(shè)完成和維修簽訂了工程承包合同之后，因種種原因，將工程項(xiàng)目轉(zhuǎn)包給另一承包商（乙方）而簽訂的合同，其特點(diǎn)是由另一個承包商來承擔(dān)原工程承包合同對甲方所規(guī)定的一切權(quán)利義務(wù)，同時不論盈虧如何，乙方都應(yīng)付給甲方一定的酬金. 轉(zhuǎn)包合同是一種風(fēng)險性很大的合同，它不僅要求轉(zhuǎn)包商接受主合同的各項(xiàng)條款，并要求轉(zhuǎn)包商提供履約保函、維修保函以及保險單等.

5、設(shè)計合同。設(shè)計合同是指某項(xiàng)工程項(xiàng)目的業(yè)主和設(shè)計咨詢公司或咨詢?nèi)酥g為工程項(xiàng)目的設(shè)計而簽訂的合同. 設(shè)計合同的訂立方式有兩種：一是簽訂單獨(dú)的設(shè)計合同；二是在工程承包合同中加上一些設(shè)計條款，作為工程承包合同的一部分.

采用哪一種方式，主要取決于工程規(guī)模的大小以及技術(shù)的難度.

按計價方式分類

1、工程單價合同。如果承建項(xiàng)目規(guī)模巨大，施工復(fù)雜，招標(biāo)人對工程內(nèi)容、范圍或經(jīng)濟(jì)技術(shù)指標(biāo)尚不能做出明確具體的規(guī)定，可以采取單價合同的形式. 單價合同有估計工程量單價合同和純單價合同兩種形式. 估計工程量單價合同的合同價格是以工程量表為依據(jù)來計算的，合同中規(guī)定的單價乘以實(shí)際完成的工作量即為項(xiàng)目結(jié)算時的總價格. 在純單價合同中，招標(biāo)人將工程項(xiàng)目分解為若干分項(xiàng)的工程，但不對工程量作任何規(guī)定，由投標(biāo)人對各分項(xiàng)工程提出報價，經(jīng)競爭后確定的報價即為合同價格.

2、固定總價合同。固定總價合同的合同價格是根據(jù)工程設(shè)計圖紙、技術(shù)規(guī)范和工程量表計算出來的，工程造價一旦確定，不因物價上漲、利率變動或工程量表變化等因素而作調(diào)整. 固定總價合同對招標(biāo)人較為有利. 招標(biāo)人可在投標(biāo)人充分競爭的條件下確定工程造價，降低工程成本. 但這種合同使承包商承擔(dān)了較大的風(fēng)險，故承包商索價較高.

3、成本加酬金合同。成本加酬金合同有下列幾種形式：

（1）成本加百分比酬金合同. 酬金按可接受的工程成本的一定百分比計算.

（2）成本加固定酬金合同. 酬金通常是由雙方協(xié)議的估算成本為依據(jù)計算出來的一筆固定金額.

（3）成本加滑動酬金合同. 酬金以可接受的工程成本為基礎(chǔ)，參照某些滑動率而進(jìn)行調(diào)整.不論上述何種合同形式，都要編制包括薪金、保險、材料、成套設(shè)備、工具、消耗品等一切項(xiàng)目的支出綜合一覽表.這些項(xiàng)目的實(shí)際支出的總和，即為可接受的工程成本. 酬金是指事先已商妥的承包人總公司的經(jīng)營管理費(fèi). 可接受的工程成本加上酬金，即為業(yè)主支付的全部費(fèi)用.

國際工程承包是一個跨行業(yè)、跨地域、具有多種業(yè)務(wù)模式的產(chǎn)業(yè)范疇。根據(jù)國際工程承包市場的發(fā)展趨勢，設(shè)計采購施工/交鑰匙工程承包日益成為國際大型工程項(xiàng)目中廣為采用的承包模式。中國對外承包工程行業(yè)增長較大，具有設(shè)計采購施工/交鑰匙工程承包能力的企業(yè)越來越多。本文的寫作目的是為已經(jīng)或有意向涉足國際工程承包市場的中國企業(yè)在承包合同方面提供法律指引。本文分四部分進(jìn)行論述，第一部分為國際工程承包概述，概要介紹了國際工程承包的概念和特點(diǎn)，說明了國際工程承包市場的現(xiàn)狀并分析其發(fā)展趨勢，提出設(shè)計采購施工/交鑰匙工程承包日趨重要的地位。第二部分介紹了國際工程承包常用合同條件，對英美通行的國際工程標(biāo)準(zhǔn)合同文本內(nèi)容做了說明和比較，重點(diǎn)介紹了國際咨詢工程師聯(lián)合會(菲迪克)系列合同條件中的《設(shè)計采購施工/交鑰匙工程合同條件》。第三部分結(jié)合《設(shè)計采購施工/交鑰匙工程合同條件》的具體條款，對國際工程承包合同中存在的法律問題進(jìn)行了分析和說明，包括國際工程承包合同的成立，履行，索賠，爭端及爭端的解決，適用法律等問題。并結(jié)合具體案例及工程經(jīng)驗(yàn)，給出了承包商可以采取的保護(hù)自己合同利益的一些具體對策。第四部分著眼于國際工程承包合同的完善，從承包商角度對國際工程承包合同的完善提出了建議，即對設(shè)計適用性責(zé)任條款和缺陷通知期條款的完善。本文以當(dāng)前在國際工程承包界影響較大并得到廣泛應(yīng)用的菲迪克合同條件為例，結(jié)合具體案例和實(shí)際工程經(jīng)驗(yàn)，從法律角度分析國際工程承包合同，并提出完善國際工程承包合同的法律建議，對于已經(jīng)或有意向涉足國際工程承包市場的中國企業(yè)具有重要的理論及實(shí)踐意義。

招標(biāo)（Tender, Invitation to invite tender） 是一方（招標(biāo)人）欲出售、購買商品，或欲建設(shè)工程項(xiàng)目按一定程序征求應(yīng)征人， 不經(jīng)磋商而進(jìn)行交易的一種方法。應(yīng)征人按招標(biāo)人的要求提出具體方案并寄交招標(biāo)人稱為投標(biāo)（to submit tender 或 submission of tender）國際競爭性招標(biāo)的程序大致分為如下幾個階段：

招標(biāo)前的準(zhǔn)備工作

（1）項(xiàng)目招標(biāo)委員會的組成 招標(biāo)委員會應(yīng)由國家主管部門組織，聘請工程、商務(wù)、外匯、法 律等各有關(guān)方面的專家組成，負(fù)責(zé)解決項(xiàng)目招標(biāo)中所遇到的各種問題， 并具體指導(dǎo)招標(biāo)工作。

（2）招標(biāo)公告 在進(jìn)行招標(biāo)前，應(yīng)在國內(nèi)外有影響的報刊上發(fā)布招標(biāo)公告。它包括招標(biāo)通知和招標(biāo)廣告兩個部分。招標(biāo)通知是指分別送給與項(xiàng)目有關(guān)的與所在國建立了外交和商務(wù)關(guān)系的各國有關(guān)部門的書面通知。招標(biāo)廣告是指在國內(nèi)外有影響的報刊上所刊登的招標(biāo)廣告。 通知和廣告的內(nèi)容應(yīng)包括：項(xiàng)目名稱、項(xiàng)目地點(diǎn)、項(xiàng)目內(nèi)容概況 、工程范圍、索取招標(biāo)文件的日期、地址及截止日期、招標(biāo)條件、價 格以及有關(guān)事項(xiàng)的咨詢單位等。

（3）資格預(yù)審 資格預(yù)審是指對愿意承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的投標(biāo)人進(jìn)行的財務(wù)狀況、技術(shù)能力、資信等方面的預(yù)先審查。目的是選擇確有承包能力的投標(biāo)人。

（4）制定標(biāo)底 招標(biāo)委員會刊登招標(biāo)廣告后，即應(yīng)準(zhǔn)備合同價格，通過項(xiàng)目概算,確定合同的價格水平，亦稱為“標(biāo)底”，是招標(biāo)委員會掌握的底牌，是絕對保密的。

公開招標(biāo)

公開招標(biāo)是指招標(biāo)委員會通知取得投標(biāo)資格的投標(biāo)人或刊登廣告知悉投標(biāo)人索取或購買招標(biāo)文件，邀請其前來投標(biāo)的招標(biāo)環(huán)節(jié)。

開標(biāo)

開標(biāo)是指招標(biāo)委員會在規(guī)定的日期、時間和地點(diǎn)，將截止日期前 收到的全部投標(biāo)文件，在所有投標(biāo)人或其代表在場的情況下，當(dāng)場拆封投標(biāo)文件，并公開宣讀各投標(biāo)人的投標(biāo)條件，以使全體投標(biāo)人了解各家的標(biāo)價，這種程序即為開標(biāo)。

評標(biāo)與決標(biāo)

開標(biāo)以后即轉(zhuǎn)入評標(biāo)階段。招標(biāo)委員會將投標(biāo)文件的標(biāo)價，及其它條件一一匯集列表，選取其中報價最低的四、五份投標(biāo)文件，進(jìn)行 審查、鑒別、比較，直至決定中標(biāo)單位，這一階段，是在秘密條件下進(jìn)行的。

決標(biāo)是根據(jù)評標(biāo)報告及其推薦意見為依據(jù)，由招標(biāo)委員會決定中 標(biāo)人，同時向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書的環(huán)節(jié)，對未中標(biāo)的人一般可不通知，或只簡單通知××承包人中標(biāo)即可。

簽訂合同

中標(biāo)人在接到正式的“中標(biāo)通知書”后，即應(yīng)在規(guī)定的時間內(nèi)與工程業(yè)主簽訂工程承包合同。合同先由一方起草，并在該草稿基礎(chǔ)上進(jìn)行磋商，達(dá)成一致諒解后簽訂。2100433B