最高人民法院研究室關(guān)于抵押權(quán)不受抵押登記機關(guān)規(guī)定的抵押期限影響問題的函

廣東省高級人民法院：

你院[1999]粵高法經(jīng)一請字第23號《關(guān)于抵押登記機關(guān)規(guī)定的抵押期限是否有效問題的請示》收悉。經(jīng)研究，答復(fù)如下：

依照《中華人民共和國擔(dān)保法》第五十二條的規(guī)定，抵押權(quán)與其擔(dān)保的債權(quán)同時存在，辦理抵押物登記的部門規(guī)定的抵押期限對抵押權(quán)的效力不發(fā)生影響。

（一）對不動產(chǎn)抵押權(quán)登記的規(guī)定

抵押權(quán)登記，是指依據(jù)財產(chǎn)權(quán)利人的申請，登記機關(guān)將與在該財產(chǎn)上設(shè)定抵押權(quán)相關(guān)的事項記載于登記簿上的事實。其基本功能是：

1、保障交易安全，通過抵押權(quán)登記，將物上是否設(shè)定了抵押權(quán)的狀態(tài)向外界加以展示，不僅能夠節(jié)省交易成本，而且能夠有效地避免抵押權(quán)人與其他利害關(guān)系人發(fā)生利益沖突，維護交易安全；

2、強化擔(dān)保效力，在抵押權(quán)經(jīng)過登記而成立的情況下，法律就認為第三人已經(jīng)知曉抵押權(quán)的存在，因而使抵押權(quán)對債權(quán)的擔(dān)保功能得到進一步強化；

3、有助于預(yù)防糾紛和解決糾紛，抵押權(quán)登記簿的存在既可以事先預(yù)防各類沖突還可以為法院審理案件提供確實的證據(jù)。

（二）只有經(jīng)過抵押權(quán)登記，才能發(fā)生抵押權(quán)的效果情況

抵押權(quán)是擔(dān)保物權(quán)，設(shè)定抵押權(quán)除了要訂立抵押合同之外，對某些不動產(chǎn)抵押設(shè)置抵押權(quán)還須進行抵押權(quán)登記，并且只有經(jīng)過抵押權(quán)登記，才能發(fā)生抵押權(quán)的效果。本條規(guī)定，須登記發(fā)生法律效力的抵押權(quán)是：

1、建筑物和其他土地附著物；

2、建設(shè)用地使用權(quán)；

3、海域使用杈；

4、正在建造的建筑物。以這些不動產(chǎn)設(shè)置抵押權(quán)的，在訂立抵押合同之后，應(yīng)當(dāng)進行抵押權(quán)登記，經(jīng)過登記之后，抵押權(quán)才發(fā)生，即抵押權(quán)自登記時設(shè)立。這種登記效力被稱為絕對登記主義。

（三）對動產(chǎn)抵押設(shè)立時間的規(guī)定

以動產(chǎn)抵押的，例如民法典物權(quán)編第396條規(guī)定的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、正在建造的船舶、航空器、交通運輸工具等，采取登記對抗主義，抵押權(quán)自抵押合同生效時設(shè)立;未經(jīng)抵押權(quán)登記的，抵押權(quán)亦設(shè)立，只是不得對抗善意第三人。這種登記對抗要件主義，也叫相對登記主義。

（四）對動產(chǎn)抵押不得對抗抵押財產(chǎn)正常流轉(zhuǎn)的規(guī)定

動產(chǎn)抵押采取登記對抗主義，未經(jīng)登記不得對抗善意第三人；不僅如此，而且對即使辦理了登記的動產(chǎn)抵押，也不得對抗在正常經(jīng)營活動中已經(jīng)支付合理價款并取得抵押財產(chǎn)的買受人，如果在動產(chǎn)抵押過程中，抵押人在與他人進行正常的經(jīng)營活動，對抵押財產(chǎn)與對方當(dāng)事人進行交易，對方已經(jīng)支付了合理價款、取得了該抵押財產(chǎn)的，這些抵押財產(chǎn)就不再是抵押權(quán)的客體，抵押權(quán)人對其不能主張抵押權(quán)。

既然抵押權(quán)是登記具有如此大的作用，那么，由誰來主管抵押權(quán)的登記工作呢？即抵押權(quán)的登記機關(guān)是誰呢？從世界各國立法例上看，抵押權(quán)登記機關(guān)的設(shè)定，應(yīng)遵循兩大規(guī)則：第一、登記機關(guān)的司法性質(zhì)。即登記機關(guān)是司法機構(gòu)而非行政機構(gòu)。因為抵押權(quán)的登記，具有直接決定著當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)第，決定抵押權(quán)的設(shè)立，具有直接決定著當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，決定抵押權(quán)的設(shè)立、變更和終止的司法意義，所以，各國法律師均把抵押權(quán)的登記機關(guān)做為司法機構(gòu)之一。如德國為屬于地方法院的土地登記司；日本為司法行政機關(guān)法務(wù)局、地方法務(wù)局及其派出所。第二，登記機關(guān)的統(tǒng)一性。即在一國范圍內(nèi)或一個統(tǒng)一的司法區(qū)域內(nèi)，抵押權(quán)的登記機關(guān)應(yīng)是統(tǒng)一的，其目的是為了保證抵押權(quán)登記司法上的統(tǒng)一性和登記制度的統(tǒng)一性。從我國擔(dān)保法規(guī)定上看，我國抵押權(quán)的登記機關(guān)，顯然與國際上通用的規(guī)則不一致。依擔(dān)保法第42條的規(guī)定，我國抵押權(quán)權(quán)的登記機關(guān)均是行政機關(guān)且不統(tǒng)一，其至不明確。

第42條規(guī)定：“辦理抵押登記的部門如下：（一）以無地上定著物的土地使用權(quán)抵押的，為核發(fā)土地使用權(quán)證書的土地管理部門；（二）以城市房地產(chǎn)或者鄉(xiāng)鎮(zhèn)、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，為縣級以上地方人民政府規(guī)定的部門；（三）以林木抵押的，為縣級以上林木主管部門；（四）以航空器、船艙、車輛抵押的，為運輸工具的登記部門；（五）以企業(yè)的設(shè)備和其他動產(chǎn)抵押的，為財產(chǎn)所在地的工商行政管理部門”。第43條又規(guī)定：“當(dāng)事人以其他財產(chǎn)抵押的……登記部門為抵押人所在的公證部門”。上述有關(guān)抵押登記機構(gòu)的規(guī)定，顯然存在著極大的缺陷，其缺陷表現(xiàn)在第一，增加當(dāng)事人進行抵押登記的成本。由于登記機關(guān)多頭且是依抵押權(quán)的標(biāo)的來劃分的，那么如同一債務(wù)人就不同的抵押物向債權(quán)人提供擔(dān)保，就會出現(xiàn)設(shè)立一個抵押權(quán)而分向不同機構(gòu)登記的狀況，無形中加大了當(dāng)事人的進行抵押權(quán)登記的成本，會妨礙抵押登記制度的實行。第二，機關(guān)多頭導(dǎo)致抵押權(quán)登記制度的不統(tǒng)一。從目前看，國家工商行政管理局制定并頒布了《企業(yè)動產(chǎn)抵押物登記管理辦法》。

顯然，這個法規(guī)只適用“動產(chǎn)抵押登記”。按此推理，其它標(biāo)的抵押登記辦法，也會由相應(yīng)的登記部門制定，這樣有關(guān)抵押權(quán)的登記制度，就會出現(xiàn)6個不同的登記制度。第三，登記機關(guān)多頭，不利于登記公示、警示功能的發(fā)揮。這種登記機關(guān)的不統(tǒng)一，登記制度的不統(tǒng)一，不利于交易秩序的安全，也不利于抵押權(quán)這種擔(dān)保制度充分發(fā)牢固其作用。克服上述缺陷的唯一辦法，是統(tǒng)一抵押權(quán)登記機關(guān)，建立統(tǒng)一的抵押權(quán)登記制度。

抵押權(quán)人可以放棄抵押權(quán)或者抵押權(quán)的順位。抵押權(quán)人與抵押人可以協(xié)議變更抵押權(quán)順位以及被擔(dān)保的債權(quán)數(shù)額等內(nèi)容，但抵押權(quán)的變更，未經(jīng)其他抵押權(quán)人的書面同意，不得對其他抵押權(quán)人產(chǎn)生不利影響。