工程索賠100招作者簡介

汪金敏

上海市建緯律師事務(wù)所合伙人、工程索賠中心主任，律師，造價工程師，東南大學建筑工程學學士和建筑經(jīng)濟與管理學碩士。

國家工程示范合同文本《建設(shè)工程施工分包合同（示范文本）》（建議稿）、《工程設(shè)計采購施工總承包合同（示范文本）》（建議稿）主要起草人。

在建緯所從事工程房地產(chǎn)專業(yè)法律服務(wù)十余年。代理過百起工程索賠案件，涉及爭議額數(shù)十億元，部分被《民事審判與參考》收錄。服務(wù)過數(shù)十個建設(shè)項目，涉及投資額數(shù)百億元，獲得好評。代理或服務(wù)類型包括但不限于：工業(yè)園區(qū)、商業(yè)中心、住宅、公共建筑、高速公路、火電站建造，BT、代建、EPC、施工項目承發(fā)包，造價爭議、經(jīng)濟索賠、工期索賠、質(zhì)量反索賠爭議處理，建設(shè)項目合同管理與施工項目全過程索賠。

朱月英

上海市建緯律師事務(wù)所合伙人，律師，房地產(chǎn)學碩士，曾在上海建設(shè)施工企業(yè)從事經(jīng)濟、管理、法律顧問工作三十年，期間從事工程專業(yè)律師工作近二十年。

在擔任企業(yè)法律顧問和律師的三十多年間，辦理了不計其數(shù)的工程及房地產(chǎn)大案、要案，取得了良好的社會效益與經(jīng)濟效益，曾提供的法律服務(wù)包括：因混淆工程結(jié)算審價與決算審計而引發(fā)的巨額工程款拖欠糾紛案件；因承包范圍、方式和計價方法約定不明引發(fā)的付款糾紛案件；因閉口合同引發(fā)的工程造價結(jié)算糾紛案件；因工程質(zhì)量、工期混合過錯導致的結(jié)算糾紛案件等。

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本書是中國工程判斷例合同全庫應(yīng)用研究課題組的成果之一。課題組由工庫網(wǎng)出資組建，目前研發(fā)人員主要來自上海市建緯律師事務(wù)所工程索賠中心，東南大學項目管理研究所及建設(shè)監(jiān)理研究所。課題組以預(yù)控工程承發(fā)包風險、提升建筑行業(yè)水平為出發(fā)點，以工庫網(wǎng)判例庫、合同庫等數(shù)據(jù)庫為基本素材，正在深入地開展工程法律、工程管理、工程造價方面的實務(wù)研究。課題組將陸續(xù)公開或集結(jié)出版研究成果。

序一：既是艱苦的探索　也是市場的需求

序二：研究國內(nèi)工程判例　提升合同管理水平

前言：全過程索賠　高結(jié)算可期

簡稱引用對照表

第一章　合同主體

第一節(jié)　發(fā)包人

一、發(fā)包人的定義——發(fā)包人應(yīng)該具備的條件

二、發(fā)包人的類型——支付工程款的主體

三、第三人支付——第三人應(yīng)支付工程款的情形

四、發(fā)包人虛設(shè)——發(fā)包人股東應(yīng)支付工程款的情形

第1招　誰應(yīng)支付出租改建項目的工程款？

第2招　可否要求工程受讓方返還保證金？

第3招　合作開發(fā)一方欠款時可否要其他方付款？

第4招　約定第三方付款的應(yīng)向誰要工程款？

第5招　發(fā)包人被吊銷營業(yè)執(zhí)照如何要工程款？

第二節(jié)　承包人

一、承包人的定義——承包人應(yīng)該具備相應(yīng)資質(zhì)

二、掛靠承包——典型的不具資質(zhì)承包情形

三、內(nèi)部承包——應(yīng)該規(guī)范內(nèi)部承包行為

四、聯(lián)合承包——承包不具資質(zhì)工程的有效做法

第6招　未辦進入許可簽訂的合同是否有效？

第7招　分公司簽訂的合同是否有效？

第二章　合同簽訂

第一節(jié)　投標簽約

一、不平衡報價——承包人早收錢多收錢的關(guān)鍵策略

二、廢標應(yīng)對——對中標難和難中標的無力抗爭

三、中標約束力——不簽訂合同應(yīng)承擔締約過失責任

第8招　投標書被生硬認定為廢標后怎么辦？

第9招　輕信發(fā)包人中標承諾遭受損失的怎么辦？

第二節(jié)　黑白合同

一、備案合同——與中標合同實質(zhì)內(nèi)容背離的以中標合同為準

二、補充協(xié)議——中標合同后為完成工程所簽的可作結(jié)算依據(jù)

三、標后合同——背離中標合同實質(zhì)內(nèi)容的按中標合同結(jié)算

四、標前合同——和中標合同矛盾的宜按實際履行的結(jié)算

五、多份合同——未簽中標合同的宜按實際履行的結(jié)算

六、結(jié)算書——無論依據(jù)黑合同白合同均應(yīng)按結(jié)算書結(jié)算

第10招　發(fā)包人可以依黑合同反索賠逾期責任嗎？

第11招　按投標書、協(xié)議書或黑合同計取下浮率？

第12招　先簽訂合同后招標但未簽約的如何結(jié)算？

第13招　按黑合同結(jié)算后發(fā)包人反悔的怎么辦？

第三節(jié)　合同解釋

一、有效解釋——盡量尊重當事人的意思表示

二、整體解釋——探究真實意思與按文件順序解釋

三、法律補充——默示義務(wù)的來源但一般不影響效力

四、慣例補充——充分運用示范文本維護權(quán)益

第14招　合同約定結(jié)算方式不一致時如何處理？

第15招　約定適用的文件被廢止后如何結(jié)算？

第三章　合同效力

第一節(jié)　合同效力

一、雙方主體合格——承包人簽約時不具備資質(zhì)簽訂合同無效

二、工程確定合法——未獲規(guī)劃許可工程簽訂合同無保障

三、意思表示真實——顯失公平的合同可以撤銷

四、內(nèi)容不應(yīng)違法——轉(zhuǎn)包、違法分包、再分包合同無效

五、符合法定程序——應(yīng)招未招或中標無效則合同無效

第16招　發(fā)包人拒付違法建筑工程款時怎么辦？

第二節(jié)　合同無效結(jié)算

一、已完結(jié)算——依質(zhì)量合格情況結(jié)算已完工程款

二、損失承擔——按照過錯分擔無效合同造成的損失

第17招　合同無效質(zhì)量合格的如何結(jié)算工程款？

第18招　無效合同合格工程利潤應(yīng)否支付？

第19招　無資質(zhì)導致合同無效時損失如何承擔？

第四章　合同價格

第一節(jié)　工程造價

一、基礎(chǔ)組成——穩(wěn)中有變的人工費、材料費、機械費、措施費等

二、其他組成——似曾相識的暫估價、暫列金額、總包服務(wù)費等

三、計價方式——從計劃經(jīng)濟的定額到市場經(jīng)濟的清單

第20招　未按約經(jīng)確認自行采購的材料如何調(diào)價？

第21招　配合獨立承包人施工可否索賠配合費？

第二節(jié)　總價合同

一、承包范圍——合同圖紙漏項不屬于承包范圍

二、全部工作——為完成工程所必須的可預(yù)見的漏項不調(diào)價

三、價格包干——承包范圍內(nèi)全部工作價格一般不調(diào)整

……

第五章　估價調(diào)價

第六章　工程變更

第七章　經(jīng)濟索賠

第八章　工期索賠

第九章　施工保修

第十章　工程簽證

第十一章　竣工結(jié)算

第十二章　價款支付

第十三章　分包采購

第十四章　合同解除

第十五章　爭議解決

附錄

后記

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