條款清單

定義

實際上，條款清單并非最終投資協(xié)議，而是被作為最終投資交易指南，所以其法律約束力并不強。但作為雙方談判和投資協(xié)議的基礎(chǔ)，條款清單包含了私募投資者絕大部分權(quán)利設(shè)置及對目標(biāo)企業(yè)及其初始股東的義務(wù)要求，以及其他與投融資相關(guān)的關(guān)鍵內(nèi)容。實踐中，投資條款清單除約定投資者對被投資企業(yè)的估值和計劃投資金額、所持比例、投資工具外，還應(yīng)包括被投資企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的主要義務(wù)和投資者所要求得到的主要權(quán)利，以及投資交易達成的前提條件等內(nèi)容。一般來說，正式投資協(xié)議 將包含條款清單中的內(nèi)容。因此，其重要性不言而喻。2100433B

一、合同的主要條款

合同的主要條款，是合同必須具備的條款，若欠缺即合同不成立?！逗贤ā返?2條規(guī)定的并不都是合同的主要條款，但第1項規(guī)定的當(dāng)事人條款和第2項規(guī)定的標(biāo)的物的條款屬于主要條款。

合同的主要條款，有時使法律直接規(guī)定的。當(dāng)法律直接規(guī)定某種合同應(yīng)當(dāng)具備某些條款時，這些條款就是主要條款。例如，《合同法》要求借款合同應(yīng)有幣種的條款（第197條第2款），該條款即為合同的主要條款。

合同的主要條款當(dāng)然由合同的類型和性質(zhì)決定。按照合同的類型和性質(zhì)的要求，應(yīng)當(dāng)具備的條款就是合同的主要條款。例如，價款條款是買賣合同的主要條款，卻不是贈與合同的主要條款。

合同的主要條款可以由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。例如，買賣合同中關(guān)于交貨地點的條款，如一方提出必須就該條款達成協(xié)議，它就是主要條款；若雙方均未提出必須在某地交貨，則該條款不是主要條款。

二、合同的普通條款

合同的普通條款，是指合同主要條款以外的條款，包括以下類型：

（一）法律未直接規(guī)定，亦非合同的類型和性質(zhì)要求必須具備的，當(dāng)事人無意使之成為主要條款的合同條款。例如，關(guān)于包裝物返還的約定和免責(zé)條款等均屬此類。

（二）當(dāng)事人未寫入合同中，甚至從未協(xié)商過，但基于當(dāng)事人的行為，或者基于合同的明示條款，理應(yīng)存在的合同條款。英美合同法稱之為默示條款。它包括以下內(nèi)容：

1、該條款是實現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的，只有推定其存在，合同才能達到目的即實現(xiàn)其功能；

2、該條款對于經(jīng)營習(xí)慣來說是不言而喻的，即它的內(nèi)容實際上是公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或者經(jīng)營習(xí)慣；

3、該條款是當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則；

4、該條款實際上是某種特定的行業(yè)規(guī)則，即明示或者約定俗成的交易習(xí)慣，在行業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力；

5、直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同條款。

（三）特意待定條款。這是當(dāng)事人有意將其留待以后談判商定的，或者由第三人確定，或者根據(jù)具體情況加以確定的合同條款。它不妨礙合同的成立。

合同條款的補充，又稱合同漏洞的填補。合同漏洞是指合同當(dāng)事人對合同條款沒有約定或者約定不明的情形。當(dāng)合同欠缺必要條款無法成立時，本著鼓勵交易的原則，可以依照法律的規(guī)定對合同漏洞進行填補，以促成合同成立。為此， 《合同法》第六十一條、第六十二條、第一百二十五條對合同條款的補充作出了規(guī)定。

一、合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價款或者報酬、履行地點等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充；不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

二、當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定：

（一）質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。

（二）價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。

（三）履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

（四）履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。

（五）履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。

（六）履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。

三、當(dāng)事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當(dāng)按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同的目的予以解釋。2100433B

為了示范較完備的合同條款，《合同法》第12條規(guī)定了如下條款，提示締約人：

一、當(dāng)事人的名稱或者姓名與住所

當(dāng)事人是合同權(quán)利義務(wù)的承受者，沒有當(dāng)事人，合同權(quán)利義務(wù)就失去存在的意義，給付和受領(lǐng)給付便無從談起，因此，訂立合同須有當(dāng)事人這一條款。當(dāng)事人由其名稱或者姓名及住所加以特定化、固定化，所以，具體合同條款的草擬必須寫清當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所。

二、標(biāo)的

標(biāo)的是合同權(quán)利義務(wù)執(zhí)行的對象。合同不規(guī)定標(biāo)的，就會失去目的，失去意義?？梢?，標(biāo)的是一切合同的主要條款。目前，多數(shù)說認(rèn)為合同關(guān)系的標(biāo)的為給付行為，而《合同法》第12條所謂標(biāo)的，主要指標(biāo)的物，因而規(guī)定有所謂標(biāo)的的質(zhì)量、標(biāo)的的數(shù)量。所以，對于《合同法》及有關(guān)司法解釋所說的標(biāo)的，時常需要按標(biāo)的物理解。

三、質(zhì)量與數(shù)量

標(biāo)的（物）的質(zhì)量和數(shù)量是確定合同標(biāo)的的（物）的具體條件，是這一標(biāo)的（物）區(qū)別于同類另一標(biāo)的（物）的具體特征。標(biāo)的（物）的質(zhì)量需訂得詳細具體，如標(biāo)的（物）的技術(shù)指標(biāo)、質(zhì)量要求、規(guī)格、型號等要明確。標(biāo)的（物）的數(shù)量要確切。首先應(yīng)選擇雙方共同接受的計量單位；其次要確定雙方認(rèn)可的計量方法；再次應(yīng)允許規(guī)定合理的磅差或尾差。標(biāo)的物的數(shù)量為主要條款；標(biāo)的物的質(zhì)量若能通過有關(guān)規(guī)則及方式推定出來，則合同欠缺這樣的條款也不影響成立（《合同法解釋（二）》第1條）。

四、價款或酬金

價款是取得標(biāo)的物所應(yīng)支付的代價，酬金是獲得服務(wù)所應(yīng)支付的代價。價款，通常指標(biāo)的物本身的價款，但因商業(yè)上的大宗買賣一般是異地交貨，便產(chǎn)生了運費、保險費、裝卸費、保管費、報關(guān)費等一系列額外費用。它們由哪一方支付，需在價款條款中寫明。

五、履行的期限、地點、方式

履行期限直接關(guān)系到合同義務(wù)完成的時間，涉及當(dāng)事人的期限利益，也是確定違約與否的因素之一，十分重要。履行期限可以規(guī)定為及時履行，也可以規(guī)定為定時履行，還可以規(guī)定為在一定期限內(nèi)履行。如果是分期履行，尚應(yīng)寫明每期的準(zhǔn)確時間。

履行地點是確定驗收地點的依據(jù)，是確定運輸費用由誰負(fù)擔(dān)、風(fēng)險由誰承受的依據(jù)，有時是確定標(biāo)的物所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移、何時轉(zhuǎn)移的依據(jù)，還是確定訴訟管轄的依據(jù)之一，對于涉外合同糾紛，它是確定法律適用的一項依據(jù)，十分重要。

履行方式，例如是一次交付還是分期分批交付，是交付實物還是交付標(biāo)的物的所有權(quán)憑證，是鐵路運輸還是空運、水運等，同樣事關(guān)人的物質(zhì)利益，合同應(yīng)寫明，但對于大多數(shù)合同來說，它不是主要條款。

履行的期限、地點、方式若能通過有關(guān)方式推定，則合同即使欠缺它們也不影響成立。

六、爭議解決的方法

解決爭議的方法，是指有關(guān)解決爭議運用什么程序、適用何種法律、選擇那家檢驗或者鑒定的機構(gòu)等內(nèi)容。當(dāng)事人雙方在合同中約定的仲裁條款、選擇訴訟法院的條款、選擇檢驗或者鑒定機構(gòu)的條款、涉外合同中的法律適用條款、協(xié)商解決爭議的條款等，均屬解決爭議的方法的條款。

合同條款依其作用可分為合同的主要條款和普通條款。