有限合伙企業(yè)權(quán)利

有限合伙人以不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)為代價(jià),獲得對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)的有限責(zé)任的權(quán)利。因此，在有限合伙企業(yè)中，有限合伙人的權(quán)利是受到一定的限制的，修改后的合伙企業(yè)法規(guī)定：有限合伙人不得以勞務(wù)對合伙企業(yè)出資；有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

1、有限合伙企業(yè)的正常經(jīng)營債務(wù)承擔(dān)

《合伙企業(yè)法》僅在總則中對有限合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)進(jìn)行了規(guī)定：“普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！奔从邢藓匣锲髽I(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清償；不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，由普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2、故意或重大過失形成的企業(yè)債務(wù)的承擔(dān)

普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任是沒有爭議的，合伙人包括有限合伙人的故意或重大過失形成的債務(wù)，到底如何處理呢？即先由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任；合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償?shù)?，由普通合伙人承?dān)無限連帶責(zé)任；然后向有故意或重大過失責(zé)任的合伙人進(jìn)行追償。其理論依據(jù)在于合同相對性原則和表見代理制度。

一方面，合伙企業(yè)與第三人之間的行為多為合同行為，合伙企業(yè)在進(jìn)行相應(yīng)的合同行為時(shí)，主體為合伙企業(yè)本身，因此，為了保護(hù)善意第三人的合法權(quán)益，必須由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任。

另一方面，不執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人對外代表合伙企業(yè)進(jìn)行合同行為，善意第三人完全有理由相信其行為代表合伙企業(yè)；對此，合伙企業(yè)在管理上也有一定的過錯(cuò)，因此，應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。而這種責(zé)任承擔(dān)方式的法律依據(jù)為《合伙企業(yè)法》的強(qiáng)制性規(guī)定、禁止性規(guī)定和法律責(zé)任的規(guī)定。

3、有限合伙企業(yè)虛假出資、抽逃出資的責(zé)任

《公司法》對于虛假出資和抽逃出資的行為，不僅規(guī)定了相應(yīng)股東的補(bǔ)繳責(zé)任及其他股東的連帶責(zé)任等民事責(zé)任；還規(guī)定了行政責(zé)任，即《公司法》第二百條：“公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財(cái)產(chǎn)的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以虛假出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。”第二百零一條：“公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款?！薄缎谭ā返谝话傥迨艞l亦規(guī)定了“虛假出資、抽逃出資罪”，對公司發(fā)起人、股東虛假出資及抽逃出資的行為進(jìn)行制裁?？梢哉f，中國現(xiàn)行法律對于發(fā)起人、股東虛假出資和抽逃出資的責(zé)任是有較完整規(guī)定的，在一定程度上對于這種違法行為起到了遏制作用。

在有限合伙企業(yè)里面，虛假出資或抽逃資金的也只有是有限合伙人，因?yàn)橛邢藓匣锶酥饕且宰约旱馁Y金作為自己入伙的保證，而普通合伙人是以自己的親自經(jīng)營再加上自己的資金等方面的投入。有限合伙人承擔(dān)有限責(zé)任是有限合伙企業(yè)的關(guān)鍵，也是吸引投資之處，這一點(diǎn)與股東較為相似。就2006年修訂的《合伙企業(yè)法》來看，沒有直接規(guī)定有限合伙人虛假出資和抽逃出資的責(zé)任，一旦出現(xiàn)這樣的問題就應(yīng)該參照上面公司法和刑法中的相關(guān)規(guī)定去追究相應(yīng)的責(zé)任，以避免偏離了當(dāng)初增加有限合伙企業(yè)的初衷。即其他合伙人可以要求虛假出資和抽逃出資的有限合伙人補(bǔ)繳或返還，并要求其承擔(dān)違約責(zé)任。

《合伙企業(yè)法》第一百零三條第一款：“合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)違約責(zé)任”對其承擔(dān)違約責(zé)任提供了法律依據(jù)。同時(shí)該法第六十五條規(guī)定：“有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任?！碧摷俪鲑Y本身即是未足額繳納出資的表現(xiàn)之一，因此承擔(dān)補(bǔ)繳責(zé)任及違約責(zé)任，有了又一法律依據(jù)。而抽逃出資發(fā)生在合伙企業(yè)成立后，不屬于未足額繳納出資的情形，但抽逃出資本身是對合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)的侵害，違反了《合伙企業(yè)法》關(guān)于“合伙人不得從事?lián)p害本合伙企業(yè)利益的活動(dòng)”的規(guī)定，應(yīng)定為違反法律，應(yīng)將抽逃部分予返還。

可以在合伙協(xié)議中明確禁止抽逃出資行為，并且約定相應(yīng)的違約責(zé)任，則可以要求抽逃出資的有限合伙人承擔(dān)違約責(zé)任?！逗匣锲髽I(yè)法》第六十五條規(guī)定：有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。

所以最好的辦法是在合伙協(xié)議中明確的規(guī)定，如果出現(xiàn)了違反合伙協(xié)議規(guī)定的就需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。把虛假出資和抽逃資金明確的寫入合伙協(xié)議中，作到懲罰有依據(jù)，當(dāng)?shù)搅藯l件成熟的時(shí)候在法律上作出明確的規(guī)定，規(guī)定應(yīng)該如何進(jìn)行處罰等。

4、合伙人身份互換后責(zé)任承擔(dān)

首先可以明確的是普通合伙人和有限合伙人之間是可以相互轉(zhuǎn)換的，如果具備了一定的條件，雙方的身份是可以互換的。但是有一個(gè)問題，雖然是互換，就必須針對原合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。根據(jù)《合伙企業(yè)法》第八十三條規(guī)定：有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第八十四條規(guī)定普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不對外代表組織，只按合伙協(xié)議比例享受利潤分配，以其出資額為限對合伙的債務(wù)承擔(dān)清償責(zé)任。不同于普通合伙人的需要承擔(dān)無限連帶責(zé)任。其對企業(yè)承擔(dān)著主要的投資任務(wù)，不得以勞務(wù)或信用出資。

有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定：

1、有限合伙企業(yè)人數(shù)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由兩個(gè)以上50個(gè)以下合伙人設(shè)立；但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有1個(gè)普通合伙人。按照規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照法律規(guī)定設(shè)立有限合伙企業(yè)，但國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。

有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

2、有限合伙企業(yè)名稱

有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。

3、有限合伙人出資形式

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。

有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定：

1、有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。

2、禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：

（1）參與決定普通合伙人入伙、退伙；

（2）對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議；

（3）參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計(jì)業(yè)務(wù)的會計(jì)師事務(wù)所；

（4）獲取經(jīng)審計(jì)的有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告；

（5）對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財(cái)務(wù)會計(jì)賬簿等財(cái)務(wù)資料；

（6）在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時(shí)，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟；

（7）執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時(shí)，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟；

（8）依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。

另外，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進(jìn)行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

3、有限合伙企業(yè)利潤分配

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

4、有限合伙人權(quán)利

（1）有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（2）有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（3）有限合伙人可以將其所在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，協(xié)議中約定的除外。

（4）可以依照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)提前30日通知其他合伙人。

設(shè)立有限合伙企業(yè)，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

（一）有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立，但是，法律另有規(guī)定的除外；

（二）有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人；

（三）有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣；

（四）有限合伙人可以用貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利作價(jià)出資；

（五）有限合伙人不得以勞務(wù)出資；

（六）有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任；

（七）有限合伙企業(yè)登記事項(xiàng)中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額；

（八）有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報(bào)酬及報(bào)酬提取方式；

（九）有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

有限合伙協(xié)議載明了合伙企業(yè)的設(shè)立、運(yùn)營及合伙人之間的權(quán)利、義務(wù)等各方面的事項(xiàng)。

合伙協(xié)議由全體合伙人協(xié)商，以書面形式訂立。合伙協(xié)議包括下列內(nèi)容：

（一）普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所；

（二）執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序；

（三）執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法；

（四）執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序；

（五）有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任；

（六）有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。

《合伙企業(yè)法》第二條第三款規(guī)定：“有限合伙企業(yè)是由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任?！?該種合伙企業(yè)不同于普通合伙企業(yè)，由普通合伙人與有限合伙人組成，前者負(fù)責(zé)合伙的經(jīng)營管理，并對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，后者不執(zhí)行合伙事務(wù)，僅以其出資額為限對合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。相對于普通合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)允許投資者以承擔(dān)有限責(zé)任的方式參加合伙成為有限合伙人，有利于刺激投資者的積極性。并且，可以使資本與智力實(shí)現(xiàn)有效的結(jié)合，即擁有財(cái)力的人作為有限合伙人，擁有專業(yè)知識和技能的人作為普通合伙人，這樣使資源得到整合，對市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到積極的促進(jìn)作用。

有限合伙企業(yè)的是由普通的合伙人和有限合伙人組成的。普通合伙人也就是以前的合伙人的條件，主要是自然人，因?yàn)槭巧婕暗綄ζ髽I(yè)的損失承擔(dān)無限連帶責(zé)任，所以在具體要求上是比較嚴(yán)格的，如果一旦普通合伙人無法承擔(dān)責(zé)任，這樣的話債權(quán)人的利益有時(shí)就得不到保護(hù)。所以在2006年的《合伙企業(yè)法》第三條規(guī)定：“國有獨(dú)資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團(tuán)體不得成為普通合伙人?！敝砸?guī)定這些主體不能成為普通合伙人，有下列原因：有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，基于此，其責(zé)任限定在“認(rèn)繳的出資額”范圍內(nèi)。因此，就有限合伙人的身份來看，無論是公民、法人還是其他組織都沒有問題。

有限合伙企業(yè)合伙人性質(zhì)轉(zhuǎn)變

除合伙協(xié)議另有約定之外，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶耍瑧?yīng)經(jīng)全體合伙人一致同意。有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，之后作為有限合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

在公司法上有“競業(yè)禁止”的規(guī)定，即在一個(gè)公司的從事某項(xiàng)業(yè)務(wù)的人，尤其是一些管理層，是絕對不允許再去自營或者與他人合營和自己在公司中從事的業(yè)務(wù)。并且這個(gè)規(guī)定也運(yùn)用在合伙企業(yè)等領(lǐng)域。并且在以往的合伙中一般是不允許合伙人和自己的企業(yè)進(jìn)行交易的，公司法中也有類似的規(guī)定。

但是在新出臺的《合伙企業(yè)法》中第七十條規(guī)定：有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第七十一條規(guī)定：有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第七十二條規(guī)定：有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。第七十三條規(guī)定：有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前三十日通知其他合伙人。

通過以上的幾條可以看出，有限合伙人確實(shí)是存在很多的優(yōu)待，尤其是在轉(zhuǎn)讓自己的財(cái)產(chǎn)份額的時(shí)候，只要是在提前通知其他合伙人就行，而不是經(jīng)過全體合伙人的同意才能轉(zhuǎn)讓的，這主要是考慮到有限合伙人主要是出資而不直接參與經(jīng)營的人，不管是誰來享有這些轉(zhuǎn)讓份額的所有權(quán)對于普通合伙人來講都是無所謂的；另外有限合伙人可以將自己的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資，并且是不用經(jīng)過其他合伙人的同意等。

有限合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任也不是絕對的，當(dāng)出現(xiàn)法定情形時(shí)，有限合伙人也對合伙企業(yè)承擔(dān)法律責(zé)任。修改后的合伙企業(yè)法規(guī)定：第三人有理由相信有限合伙為普通合伙人并與之交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與合伙人承擔(dān)同樣的責(zé)任，即對該筆債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

可見，在第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人的情形，會產(chǎn)生兩個(gè)法律效果：一是有限合伙人未經(jīng)授權(quán)而以合伙企業(yè)名義進(jìn)行的行為被視為合伙企業(yè)的行為，屬于表見代表行為（參見《合同法》第50條），普通合伙人要對此承擔(dān)無限連帶責(zé)任；二是在自身行為構(gòu)成表現(xiàn)代表行為時(shí)，有限合伙人要承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任，即與普通合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

1、普通合伙人不得同本企業(yè)進(jìn)行交易，但是合伙協(xié)議另有約定或者全體合伙人另有約定的除外；有限合伙人可以同本企業(yè)進(jìn)行交易，但是合伙協(xié)議另有約定的除外；

2、普通合伙人不得自營或者同他人合營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)； 有限合伙人可以，但是合伙協(xié)議另有約定的除外；

3、普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人；有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人，但是合伙協(xié)議另有約定的除外；

4、普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效；有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額出質(zhì)，但是合伙協(xié)議另有約定的除外。

既然要將有限合伙制度進(jìn)行立法，那么采取怎樣的立法體例是首先要解決的問題。有學(xué)者提出有限合伙可以通過以下三種方式實(shí)現(xiàn)：在《公司法》中增加兩合公司的規(guī)定，或者在《合伙企業(yè)法》中增加有限合伙的內(nèi)容，或者直接制定專門的《有限合伙企業(yè)法》。此外，也有學(xué)者提出仿效大陸法系，建立隱名合伙制。筆者在此就各種立法方式做一比較。

1、兩合公司

在世界各國立法中，有限合伙多為英美法系國家采用，除美國外，英國也有《有限合伙法》。在香港，合伙分無限責(zé)任合伙和有限責(zé)任合伙。前者由《合伙條例》（香港法例第38章）調(diào)整，后者由《有限責(zé)任合伙條例》（香港法例第37章）調(diào)整。大陸法系則更多的規(guī)定兩合公司的組織形式?！斗▏淌鹿痉ā返?3條規(guī)定：“簡單兩合公司的無限責(zé)任股東具有合股公司股東的地位。有限責(zé)任股東只以其出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任股東不得以技藝出資?！薄〉聡ㄉ弦惨?guī)定了兩合公司（die Kommanditgesellschaft）的概念，其由無限責(zé)任股東和有限責(zé)任股東在一個(gè)共同商號下組成，但與法國規(guī)定不同的是，德國的兩合公司不具有法人資格。但“在法律交往中，它作為一個(gè)商事經(jīng)營企業(yè)，可以享有很大的法律上的獨(dú)立性，可以在自己的商號下獨(dú)立享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，可以獨(dú)立參與法律訴訟活動(dòng)”。日本商法第三章中也規(guī)定了兩合公司，其要求公司章程中記明股東所負(fù)的責(zé)任（149條），同樣規(guī)定“有限責(zé)任股東只能以金錢或其他財(cái)產(chǎn)作為其出資標(biāo)的”（150條）且“有限責(zé)任股東不得執(zhí)行公司業(yè)務(wù)或代表公司”。

從英美法系和大陸法系的規(guī)定不難看出，兩合公司在形式上與有限合伙有眾多相似之處。但是他們最根本的差別在于兩合公司是公司法人，有限合伙企業(yè)則并不具備法人的身份。由此引申出來兩者在許多方面的差異。很重要的一點(diǎn)是公司制組織在稅法上是納稅主體，對其營業(yè)所得要實(shí)行雙重納稅，而合伙制組織因不是法人不被視為納稅主體，在稅法上是作為直流課稅主體，因而能避免雙重納稅。這也是有限合伙成為風(fēng)險(xiǎn)投資的廣泛組織形式的最主要優(yōu)越性之一。這一點(diǎn)在下文中還會有詳細(xì)論述。其次，兩合公司和有限合伙企業(yè)在企業(yè)內(nèi)部信息批露上承擔(dān)著不同的責(zé)任。公司制企業(yè)必須按《公司法》進(jìn)行充分的信息披露。采取合伙制組織形態(tài)的企業(yè)則可以大大減少信息披露，這一點(diǎn)對于還處于不成熟形態(tài)的高科技來說尤為重要。因其很多還未成熟到申請專利的程度或出于申請專利要求公開的顧慮而作為商業(yè)秘密加以保護(hù)。事實(shí)證明，一般風(fēng)險(xiǎn)投資企業(yè)都必須加大對其商業(yè)秘密保護(hù)的力度。從這一點(diǎn)來說，有限合伙的企業(yè)組織形式更為有利。最后，作為兩合公司的設(shè)立程序比較繁瑣，且公司的治理結(jié)構(gòu)也相當(dāng)復(fù)雜。而以合伙形式存在地有限合伙不僅設(shè)立簡單，且有限合伙的運(yùn)作一般按照合伙協(xié)議進(jìn)行，靈活性強(qiáng)。

《公司法》規(guī)定的主要是有限責(zé)任式的企業(yè)制度，而有限合伙究其本質(zhì)仍屬于無限責(zé)任企業(yè)，且涉及到無限責(zé)任投資者，因此從立法的科學(xué)性和便于法律之間分工的角度考慮，公司法僅僅以兩合公司的形式引進(jìn)有限合伙，只是得其形而失其神，起不到促進(jìn)我國風(fēng)險(xiǎn)投資發(fā)展的應(yīng)有作用。并且，美國高科技發(fā)展的速度和成就遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于歐洲日本，作為孕育美國高科技成長的有限合伙制度功不可沒，因此，美國的經(jīng)驗(yàn)更值得我們借鑒。解決這一問題仍應(yīng)通過有限合伙的立法來破除法律障礙。

2、隱名合伙

隱名合伙是一個(gè)大陸法系的概念，在法國民法典和德國商法典都有所規(guī)定。德國商法典第171條和第172條規(guī)定，有限合伙是為了在某一商號的名義下從事商事營業(yè)而建立的一種商事合伙。有限合伙中包括兩種合伙人，即至少一個(gè)無限責(zé)任合伙人，一個(gè)有限責(zé)任合伙人，有限責(zé)任合伙人在其出資的范圍內(nèi)對合伙的債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任，而隱名合伙則是作為隱名合伙人的出資者和商業(yè)企業(yè)之間的一種契約，根據(jù)該契約，隱名合伙人負(fù)責(zé)向企業(yè)提供一定數(shù)額的資金，并相應(yīng)的參與企業(yè)的盈利分配，分擔(dān)企業(yè)的虧損，并且無須登記?？梢婋m然德國商法典承認(rèn)隱名合伙，但也更多作為契約對待，而有限合伙則被認(rèn)為是商事主體，具有較強(qiáng)的獨(dú)立性，必須要進(jìn)行登記。

若以隱名合伙代替有限合伙進(jìn)行立法，就可能產(chǎn)生以下問題：第一，隱名合伙是一種不完全的合伙。它事實(shí)上不是合伙，而僅是隱名合伙人與出名合伙人的一種契約關(guān)系，且不需要立法登記，因而不具有企業(yè)主體特征。在日本和德國的立法中都規(guī)定隱名合伙不需要登記，不具有企業(yè)主體特征就是明證。而在我國立法中如果同樣規(guī)定隱名合伙不需登記，由于我國市場經(jīng)濟(jì)仍處于初級階段，金融資本市場監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)相當(dāng)孱弱。在監(jiān)管能力達(dá)不到要求的情況下，啟用隱名合伙很可能成為部分人進(jìn)行金融詐騙的工具及對黑色收入進(jìn)行洗錢的便捷之道。從而引發(fā)市場混亂，如果登記的話，將使得隱名合伙本身的優(yōu)點(diǎn)大大削減從而達(dá)不到立法預(yù)期的目的。第二，在我國長期存在政企不分官商合一的現(xiàn)象，當(dāng)國家明令禁止掌握國家權(quán)力的單位或個(gè)人以各種合法和非法的方式直接參與商品生產(chǎn)和經(jīng)營，撈取權(quán)利和資金的雙重報(bào)酬時(shí)，如果建立隱名合伙制度，將為這些單位和個(gè)人（國家公務(wù)員）采取隱名合伙的方式暗中投資操縱的腐敗之風(fēng)大開方便之門。

可見，由于我國市場發(fā)育的不完全，很可能恰恰是隱名合伙的這些優(yōu)點(diǎn)反而成為阻礙其在中國發(fā)展的最大障礙。為了防止以上弊病的產(chǎn)生，建議不采取隱名合伙，直接規(guī)定有限合伙，這樣能夠較好的和國際接軌，并且促進(jìn)我國風(fēng)險(xiǎn)投資業(yè)的發(fā)展。

3、單獨(dú)立法

關(guān)于合伙的立法體例，歷來有英美法系與大陸法系之分，前者走主體立法的格局，以單獨(dú)制定合伙法和有限合伙法為特征；而后者將合伙歸之于債法之中，成為合同的一種。觀諸我國現(xiàn)有立法體例，如單獨(dú)制定的公司法、合伙企業(yè)法和獨(dú)資企業(yè)法，這從表面上是在學(xué)習(xí)英美法系的立法格局。雖然這樣的立法體例已遭到很多的非議，但現(xiàn)階段在有關(guān)主體立法上的大格局未變的情況下，單獨(dú)制定一部有限合伙法是最適當(dāng)?shù)摹?

雖然很多人提出可在對合伙法進(jìn)行修訂時(shí)，加入有限合伙的內(nèi)容。但從立法的邏輯、體系來考慮，有限合伙與普通合伙在許多方面存在差異，如果在普通合伙框架中，用規(guī)范和管理普通合伙企業(yè)的規(guī)則和辦法處理有限合伙企業(yè)，很難確保有限合伙企業(yè)的健康發(fā)展。因此，在英美等國，都是將有限合伙和普通合伙分別立法。美國是各州先制定自己的有限合伙法，在1916年全國統(tǒng)一州法委員會通過《統(tǒng)一有限合伙法》（Uniform Limited Partnership Act，簡稱ULPA）后，該法也為大多數(shù)州所采納。該法是將有限合伙看作一種具有較大獨(dú)立性的商業(yè)營利組織而加以規(guī)范的。它規(guī)定了有限合伙組織的各個(gè)方面，不需要適用其他法律就可以實(shí)現(xiàn)對有限合伙的調(diào)整和規(guī)范。隨后在1976年又對其進(jìn)行了進(jìn)一步修訂，該修訂法把有限合伙的組織結(jié)構(gòu)形態(tài)設(shè)計(jì)成適應(yīng)于當(dāng)代經(jīng)濟(jì)生活的發(fā)展的需要，并變成以有限合伙人數(shù)量眾多、經(jīng)濟(jì)條件安排得較為復(fù)雜和需要跨州營運(yùn)為其特征。 2100433B

有限合伙協(xié)議規(guī)定了有限合伙人與普通合伙人之間的權(quán)利和義務(wù)，涵蓋了基金的設(shè)立、運(yùn)營及終止等各方面的事項(xiàng)。協(xié)議主要內(nèi)容如下：

1、組織事項(xiàng)：基金的注冊事項(xiàng)；

2、資本與合伙人：出資事項(xiàng)；

3、基金收益分配：收益及費(fèi)用的分擔(dān)；

4、稅收：美國及非美國的稅務(wù)事項(xiàng)；

5、基金運(yùn)作：基金管理權(quán)限的分配；

6、投資目標(biāo)和投資范圍：對基金投資行為進(jìn)行限制；

7、帳簿管理和會計(jì)事項(xiàng)：規(guī)范向投資者的信息披露；

8、權(quán)益轉(zhuǎn)讓及債權(quán)：規(guī)范投資者的權(quán)益轉(zhuǎn)讓；

9、解散、清算和終止：基金解散、清算和終止事項(xiàng)；

10、其它事項(xiàng)：適用法律和仲裁等規(guī)定。

在有限合伙私募股權(quán)基金成立后，仍可以允許新的有限合伙人入伙；通常而言，有限合伙人的入伙由普通合伙人決定，但也會設(shè)定一些限定條件，例如，限定新有限合伙人應(yīng)屬于合格機(jī)構(gòu)投資者及相應(yīng)的資金要求等。此外，還需要明確新入伙的有限合伙人的權(quán)益計(jì)算方式，或者對原合伙人的補(bǔ)償方案。

關(guān)于有限合伙人的退伙，實(shí)踐中，合伙協(xié)議均要求有限合伙人保證在合伙企業(yè)存續(xù)期間內(nèi)不得退伙。合伙人有下列情形之一的，當(dāng)然退伙：

（一）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；

（二）個(gè)人喪失償債能力；

（三）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)；

（四）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格；

（五）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額被人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。