最新企業(yè)勞動合同管理實務與案例精解

涂成洲 現(xiàn)任中國社會科學院法學研究所教授，廣東金唐律師事務所（全國優(yōu)秀律師事務所）合伙人，深圳政府采購中心評標專家，深港房地產(chǎn)聯(lián)合會副會長，法制建設專家委員會專家，深圳仲裁發(fā)展委員會委員。此外，曾擔任湖南省漢壽縣副縣長，國家稅務局稽查員等職務。熱衷各種社會活動，與社會各界廣泛交流，社會兼職和工作經(jīng)歷非常豐富。 多次參加國家立法討論活動。2008年11月赴北京參加中國社會法論壇，主筆的《勞動法治三十年》一文被收錄在由中國社會科學院法學研究所主辦的題為《改革開放與社會法二三十年》淪文集中。

序言一

序言二

序言三

序言四

第一篇 勞動合同管理風險與防范

第一章 員工人職中的風險與防范

1.1 人職管理過程中的風險與防范

1.1.1 勞動者提供虛假信息，用人單位是否有權將其辭退

1.1.2 錄用條件約定不明的，用人單位能否以勞動者不符合錄用條件為由將其辭退

1.1.3 用人單位未向勞動者公示規(guī)章制度，有何法律風險

1.1.4 用人單位能否在招用勞動者時向勞動者收取風險抵押金

1.1.5 用人單位扣押勞動者的居民身份證和其他證件有何法律責任

1.2 勞動合同訂立過程中的風險與防范

1.2.1 應當在何時訂立勞動合同，不訂立書面勞動合同有何法律風險

1.2.2 已訂立勞動合同但未實際用工，用人單位是否須為勞動者繳納社會保險

1.2.3 用人單位與勞動者在勞動合同中約定的勞動報酬不明，有何法律風險

1.2.4 用人單位應如何選擇勞動合同期限來保障自身利益最大化

第二章 試用期的風險與防范

2.1 試用期期限怎樣確定才合法，違法約定試用期有什么法律風險

2.2 用人單位以口頭或其他形式約定試用期是否有效

2.3 單獨簽訂試用期合同是否合法

2.4 調(diào)整工作崗位能否再次約定試用期

2.5 試用期內(nèi)用人單位是否須繳納社會保險

2.6 用人單位是否可以隨時延長試用期

2.7 在試用期內(nèi)，用人單位如何合法地解除勞動合同

第三章 勞動合同履行和變更中的風險與防范

3.1 勞動合同履行中的風險與防范

3.1.1 用人單位拖欠、克扣勞動者工資，將面臨什么風險

3.1.2 用人單位能否強迫勞動者加班

3.1.3 用人單位不為勞動者提供勞動保護，將面臨什么法律風險

3.1.4 用人單位強迫勞動者冒險工作，將面臨什么法律風險

3.1.5 勞動合同中止履行期間，用人單位能否不支付此期間工資

3.1.6 用人單位分立或合并后，新用人單位應如何履行勞動者與原用人單位的勞動合同

3.2 勞動合同變更中的風險防范

3.2.1 用人單位單方變更勞動合同的行為是否有效

3.2.2 遇到法定變更因素，用人單位是否必須變更勞動合同內(nèi)容

3.2.3 勞動者不能勝任工作，用人單位如何調(diào)整其薪資

3.2.4 勞動者不能勝任工作，用人單位如何調(diào)整其工作崗位

第四章 勞動合同解除中的風險與防范

4.1 用人單位與勞動者合意解除勞動合同的風險與防范

4.1.1 雙方通過協(xié)商達成合意能否解除勞動合同

4.1.2 合意解除勞動合同是否應向勞動者支付經(jīng)濟補償

4.1.3 用人單位合意解除勞動合同的風險防范

4.2 用人單位因勞動者過錯而單方解除勞動合同的風險與防范

4.2.1 勞動者嚴重違反規(guī)章制度，用人單位能否解除勞動合同

4.2.2 勞動者失職，用人單位能否解除勞動合同

4.2.3 勞動者與其他用人單位建立勞動關系，用人單位能否解除勞動合同

4.2.4 勞動者被追究刑事責任，用人單位能否解除勞動合同

4.2.5 勞動者被勞動教養(yǎng)，用人單位能否解除勞動合同

4.3 非因雙方過錯，用人單位單方解除勞動合同的風險防范

4.3.1 勞動者醫(yī)療期滿，用人單位如何解除勞動合同

4.3.2 勞動者不能勝任工作，用人單位如何解除勞動合同

4.3.3 勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，用人單位如何解除勞動合同

4.3.4 用人單位如何通過裁員的方式與勞動者解除勞動合同

4.4 法律對用人單位解除勞動合同的限制

4.4.1 勞動者因工負傷且喪失部分勞動能力，用人單位能否解除勞動合同

4.4.2 勞動者非因工負傷并處在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，用人單位能否解除勞動合同

4.4.3 女勞動者處于“三期”期間，用人單位能否解除勞動合同

4.4.4 用人單位能否通過末位淘汰制度與勞動者解除勞動合同

4.4.5 用人單位違法解除勞動合同的風險防范

第五章 勞動合同續(xù)簽與終止中的風險以及防范

5.1 勞動合同續(xù)簽中的風險與防范

5.1.1 勞動合同到期后，用人單位續(xù)簽與否的自由與限制

5.1.2 用人單位如何準確適用關于續(xù)訂兩次勞動合同的法律規(guī)定

5.1.3 利用間隔續(xù)簽手段以規(guī)避簽訂無固定期限勞動合同的風險

5.1.4 如何認定勞動合同到期后存續(xù)的事實勞動關系

5.1.5 用人單位在續(xù)簽勞動合同時，能否再次約定試用期

5.2 勞動合同終止中的風險與防范

5.2.1 勞動合同到期終止，用人單位是否需要支付經(jīng)濟補償金

5.2.2 勞動合同到期后自動延續(xù)的情形有哪些

5.2.3 勞動合同到期，用人單位如終止合同，其是否有提前通知的義務

5.2.4 勞動合同終止后，用人單位有哪些后合同義務

第六章 非全日制用工與勞務派遣的風險與防范

6.1 非全日制用工

6.1.1 非全日制用工的定義及特點

6.1.2 非全日制用工是否需要訂立書面勞動合同

6.1.3 用人單位能否在非全日制用工中約定試用期

6.1.4 用人單位能否隨時與勞動者終止非全日制用工勞動關系

6.1.5 與全日制用工相比，用人單位支付非全日制用工的工資周期有無特殊規(guī)定

6.1.6 非全日制用工中用人單位的風險防范

6.2 勞務派遣

6.2.1 勞務派遣的定義與特點

6.2.2 派遣單位應與被派遣的勞動者簽訂為期多長時間的勞動合同

6.2.3 被派遣的勞動者在沒有從事工作期間，派遣單位是否需要支付工資

6.2.4 派遣單位能否克扣用工單位支付給被派遣勞動者的工資

6.2.5 被派遣的勞動者在用工單位工作期間加班，用工單

第七章 社會保險處理風險與防范

第八章 工傷事故處理風險與防范

第九章 特別風險與防范

第二篇 規(guī)章制度指引

第三篇 勞動合同管理常用文書范本

附：勞動實務常見術語釋義

參考文獻

后記

……

本書共分為三篇，第一篇為勞動合同管理實務，第二篇為規(guī)章制度制定指引，第三篇為勞動合同管理常用文書范本。書中涉及的有關勞動合同、制度的制定、法律文書等都是按《勞動合同法》以及最新的勞動法律法規(guī)設計，可較大限度地降低法律風險、維護企業(yè)的權益，便于企業(yè)管理者參考查詢使用。作者是中科院法學研究所教授，有對企業(yè)勞動合同管理方面的獨到見解。

本書共分3篇：1、在該篇中，我們從實踐中常見的問題出發(fā)，引入案例，分析其中的法律關系，指出法律風險，進而提出防范該風險的措施，以供企業(yè)在對勞動合同進行管理時予以參考。2、在該篇中，我們從企業(yè)規(guī)范管理的角度出發(fā)，詳細闡明了企業(yè)規(guī)章制度的重要性，引導企業(yè)如何去制定合法、合理、高效的規(guī)章制度。同時，我們也就企業(yè)的一些重要規(guī)章制度的制定做了分述，并同步提供一些設計范例，這些設計范例對企業(yè)設計自身的管理制度具有一定的參考價值。3、在該篇中，我們提供了一些企業(yè)在勞動合同管理過程中經(jīng)常要使用的法律文書范本。

《勞動合同法實務問答與案例精解（寫給勞動者一方）》專注于勞動合同法的實務問題，全書選取了勞動合同法領域的典型案例，基本代表了勞動者權益受侵害的典型情形，作者結合最新的法律法規(guī)進行分析，用實例演示的方式告訴讀者應該如何維護自己的合法權益。目前，勞資糾紛依然居高不下，而且隨著社會大眾法律意識的增強，這種勞動合同的糾紛將會進一步增加。準此，勞動合同法的實務型書籍應該會受到廣大勞動者的歡迎，這種“以案說法”的方式又容易讓社會大眾接受。

第一篇 勞動合同案例分析

1.用人單位拖欠勞動者工資，勞動者可以解除勞動合同嗎？3

2.用人單位不能安排女工從事哪些禁忌勞動？5

3.受欺詐而辭職是否有效？8

4.在女職工懷孕期內(nèi)企業(yè)能不能終止勞動合同？10

5.誰對勞動合同的簽訂負有舉證責任？12

6.是勞動爭議還是民事糾紛？14

7.用人單位能否單方規(guī)定試用期？16

8.原勞動關系未終止，新勞動合同能否生效？18

9.用人單位單方續(xù)訂勞動合同是否有效？21

10.勞動合同被非法解除，如何尋求救濟？23

11.企業(yè)可以扣留職工檔案嗎？25

12.招用未解除勞動合同的職工違法嗎？27

13.患病醫(yī)療期內(nèi)能不能解除勞動合同？29

14.違反“任內(nèi)不得結婚”合同條款，企業(yè)能炒我嗎？31

15.私自請人代班按曠工被除名合法嗎？33

16.合同期滿企業(yè)不辦終止手續(xù)，能不能視為形成事實勞動關系？35

17.因健康原因可以協(xié)商變更勞動合同嗎？37

18.自愿加班能要加班工資嗎？39

19.勞動強度過大可要求縮短工時嗎？41

20.招聘廣告中的承諾有效嗎？42

21.勞動者應聘時應該交押金嗎？45

22.未簽訂勞動合同，權益受損怎么辦？47

23.什么情況下可以主張經(jīng)濟補償金？49

24.勞動合同關系與民法上的雇傭關系的區(qū)別？52

25.企業(yè)強迫職工集資發(fā)展生產(chǎn)合法嗎？54

26.職工可以拒絕企業(yè)合法的加班要求嗎？56

27.經(jīng)濟補償金是否應納稅？58

28.可以用實物代替工資嗎？59

29.經(jīng)濟性裁員的法定條件是什么？62

30.試用期內(nèi)辭退員工的限制？64

31.男職工調(diào)離企業(yè)，妻子也必須調(diào)走嗎？66

32.企業(yè)能不能以職工辦事不力為由扣發(fā)其工資？68

33.最低工資包括加班加點工資嗎？70

34.法定節(jié)假日的加班工資怎么算？72

35.企業(yè)停產(chǎn)期間職工享有什么樣的待遇？74

36.沒有約定經(jīng)濟補償金的競業(yè)禁止條款有效嗎？76

37.如何看待勞動者的如實告知義務？79

38.勞動合同中的“傷亡自負”條款有效嗎？80

39.試用期內(nèi)，違法解除勞動合同要承擔什么法律責任？83

40.用人單位可以單方變更職工工作崗位嗎？85

41.什么是非全日制用工？87

42. 什么是集體合同？90

43.規(guī)章制度未公示有法律效力嗎？92

44. 勞動合同協(xié)商解除能要求經(jīng)濟補償金嗎？94

45.勞動合同解除或終止，用人單位有哪些隨附義務？96

46.用人單位違反勞動合同約定的勞動條件，職工可以解除勞動合同嗎？在哪些情況下勞動者可以隨時解除勞動合同？98

47.企業(yè)管理人員強令職工冒險作業(yè)怎么辦？101

48.企業(yè)變更法定代表人，能隨意違背原勞動合同嗎？103

49.非法定鑒定部門鑒定工傷有效嗎？105

50.非從事本職工作而受傷害能否構成工傷？107

51.工作中被第三人打傷算工傷嗎？109

52.對私了工傷協(xié)議可以反悔嗎？111

53.仲裁調(diào)解適用于追繳社保費嗎？113

54.勞動仲裁時效應從何時算起？114

55.不服仲裁裁決能不能申請行政復議？116

56.發(fā)生勞動爭議可否直接向法院起訴？118

57.計件工資如何計算加班工資？122

58. 一起工傷能否兩份賠償？124

59.用人單位可以與勞動者約定違約金條款嗎？126

60.連簽二次勞動合同，就必簽無固定期限合同嗎？129

61.返聘人員上班路遇車禍，算工傷嗎？131

62.誰為包工隊員工傷亡擔責？132

63.未及時續(xù)訂勞動合同，勞動關系能否隨時終止？ 135

64.上下班途中自己摔倒是否算工傷？137

65.怎樣理解“不能勝任工作”？139

66.未簽訂勞動合同，誰之過？142

67.外出打工把地荒，回鄉(xiāng)還能繼續(xù)耕種嗎？144

68.勞動者在什么情況下可以隨時解除勞動合同？145

69.違規(guī)操作引發(fā)事故算工傷嗎？149

70.受聘于家政公司的保姆受勞動法的保護嗎？ 151

71.法律對勞動者的休息時間是怎么規(guī)定的？152

72.沒有簽訂勞動合同，工資該如何確定？158

73.經(jīng)濟補償金應該怎樣算？160

74.用人單位在哪些情形下不得解除勞動合同？163

75.職工在病假期間的工資能否低于當?shù)刈畹凸べY標準？165

76.未繳納工傷保險，勞動者應如何請求工傷賠償"para" label-module="para">

77.勞動者應當怎樣提出工傷認定申請？169

78.什么是職業(yè)病？171

79.法律對未成年工有哪些特殊保護？174

80.勞務派遣中實際用工單位要承擔哪些責任？177

81.什么是不定時工作制？需要支付加班費嗎？180

82.什么是綜合計時工作制？怎樣計算加班費？182

83.勞動者在什么情況下可以簽訂無固定期限勞動合同"para" label-module="para">

84.用人單位非法解除勞動合同，經(jīng)濟補償金和賠償金能同時主張嗎？187

85.失業(yè)職工的醫(yī)療保險怎么辦？190

86.工傷之后“私了”，員工還可以起訴嗎？192

87.職工不申請年休假，單位就可以不給年休假待遇嗎？194

88.服務期未滿勞動合同能否終止？197

89.被派遣勞動者無工作期間，是否有權主張工資？標準如何確定？ 199

90.用工單位與派遣單位要承擔連帶責任嗎？201

91.遭用人單位侮辱，勞動者該怎樣維權？ 204

92.用人單位因生產(chǎn)經(jīng)營需要延長工作時間應與工會和勞動者協(xié)商嗎？207

93.公司直接解雇員工，工會怎么辦？209

94.用人單位否認與勞動者存在勞動關系時，勞動者如何舉證？212

95.公益性崗位解除或終止勞動關系，應否支付經(jīng)濟補償金？215

96.勞動爭議案件先予執(zhí)行的申請，應當滿足什么條件？218

第二篇 勞動合同經(jīng)典判例

1.等級考核中居末位不等同于“不能勝任工作”223

中興通訊(杭州)有限責任公司訴王鵬勞動合同糾紛案 223

2.規(guī)范非全日制用工勞動關系，更好地保護勞動者合法權益 229

戴瓊玲訴蕪湖日報社勞動合同案 229

3.在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件，用人單位可以解除勞動合同 237

沈雯嬿訴上海游牧虎網(wǎng)絡創(chuàng)意有限公司試用期內(nèi)解除勞動合同糾紛案 237

4.雙重勞動關系中未簽訂勞動合同不應支付二倍工資242

俞偉峰與杭州冠逸建材有限公司勞動爭議糾紛上訴案242

5.用人單位終止與已連簽三次固定期限勞動合同勞動者的勞動關系需承擔法律責任 251

楊孝林訴揚州市欣欣食品有限公司勞動合同糾紛案 251

6.隱蔽用工背景下勞動關系建立合意的甄別 256

王熙敏與上海英佩服務有限公司等勞動合同糾紛案 256

7.準畢業(yè)生與用人單位簽訂的勞動合同應予認定 266

江蘇益豐大藥房連鎖有限公司與郭懿勞動合同糾紛上訴案 266

8.勞動者對其違反單位規(guī)章制度所造成的單位損失應予賠償 272

北京冠亞名表城與徐婷婷勞動合同糾紛上訴案 272

9.用人單位未續(xù)訂書面勞動合同的要承擔雙倍工資 281

陳克斌與重慶英利房地產(chǎn)開發(fā)有限公司勞動合同糾紛上訴案 281

10.勞動爭議糾紛不適用約定管轄 290

江蘇宏安集團有限公司瓦莊煤礦與陳磊勞動合同糾紛上訴案 290

第三篇 《勞動合同法》條文解讀及相關法律法規(guī)

1.《勞動合同法》條文解讀 301

2.中華人民共和國勞動法 348

3.中華人民共和國勞動合同法實施條例 364

4.最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（一）》 372

5.最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(二)》 377

6.最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（三）》 381

7.最高人民法院《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》 385

8.中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法 389

9.中華人民共和國社會保險法 399

10.工傷保險條例 417

11.職工帶薪年休假條例 434

12.勞務派遣暫行規(guī)定 436

13.集體合同規(guī)定 442

14.女職工勞動保護特別規(guī)定 453

2100433B

本書精選了涉及勞動合同訂立、變更、解除、經(jīng)濟賠償、勞務派遣等方面的典型案例加以評析，評析細致有據(jù)，對勞動法等相關法律法規(guī)與新頒布施行的《勞動合同法》進行了全面詳盡的分析，展示了一線法官多年審判勞動案件的經(jīng)驗及心得。