工程分包合同注意事項

【學員問題】工程分包合同及合同管理？

【解答】（一）分包合同的分類和概念1.—般分包合同是指在執(zhí)行工程承包合同過程中，承包商由于某些原因，將自己承擔的一部分工程，在經(jīng)業(yè)主或臨理工程師批準后，交給另外的承包商施工，承包商和分包商雙方簽訂工程分包合同。

經(jīng)監(jiān)理工程師批準，從承包商那里分包一部分工程，并與承包商簽定明確規(guī)定相互責任、權利和義務的分包合同的人或?qū)嶓w，稱之為一般分包商。

一般分包合同的特點：

（1）分包合同由承包商制定，即由承包人挑選分包人；

（2）分包合同必須事先征得業(yè)主的同意和監(jiān)理工程師的書面批準；

（3）對合同總的執(zhí)行沒有影響。強調(diào)承包商不能將全部工程分包出去，自己一定要執(zhí)行主體工程合同（4）承包商并不因搞了部分工程分包，從而減少其對分包工程在承包合同中應承擔的責任和義務。

2.指定分包合同是業(yè)主或監(jiān)理工程師指定或選擇的分包工程施工、供貨或勞務人員在承包商同意后，與承包商簽訂的分包合同。

凡在合同中以暫定金額支付工程均稱為指定分包商。

指定分包合同的特點：

（1）指定的分包合同直接涉及到業(yè)主和監(jiān)理工程師；

（2）在標書中，應明確寫出指定分包的項目或指定分包商的名單；

（3）指定分包合同所用的暫定金額應包括在合同的工程量清單之內(nèi)；

（4）指定分包商應當向承包商承擔如同承包商向業(yè)主所承擔的同樣的義務和責任，以保證承包商對指定分包商滿意并合作共事。

二、分包合同的主要內(nèi)容1.工程范圍和內(nèi)容。

2.工程變更。

3.支付條件。

4.保留金和缺陷責任期。

5.拖延工期違約損失償金。

6.雙方的責任、權利和義務。總承包商在分包合同中可以轉(zhuǎn)移責任義務和風險給分包商，但并不因此而解除承包商的任何責任和義務。

7.其他方面。

以上內(nèi)容均根據(jù)學員實際工作中遇到的問題整理而成，供參考，如有問題請及時溝通、指正。

建筑工程分包合同的性質(zhì)

1、在法律性質(zhì)上，建筑工程分包合同屬“并存的債務移轉(zhuǎn)”。債務移轉(zhuǎn)，又稱債務承擔，指基于當事人協(xié)議或法律規(guī)定，由債務人移轉(zhuǎn)全部或部分債務給第三人，第三人就移轉(zhuǎn)的債務而成為新債務人的現(xiàn)象。廣義的債務承擔應包括免責的債務承擔和并存的債務承擔（《合同法》第84條）。所謂并存的債務承擔，指原債務人并沒有脫離債的關系，而第三人加入債的關系，并與債務人共同向同一債權人承擔債務。結(jié)合實際情況，建筑工程分包合同應當屬于“債務人與第三人，或者債權人、債務人與第三人之間共同約定，由第三人加入債的關系”的這種情況;顯然，在這里，債權人即建設單位，債務人即分發(fā)包人，第三人即分承包人。這種情況下，債務人與第三人承擔連帶責任。

2、建筑工程分包合同不屬于“第三人代為履行”（《合同法》第65條）的情況。第三人代為履行，指當事人約定由第三人向債權人履行債務，但是第三人并沒有加入到合同關系中來，也沒有承擔債務而成為合同當事人;發(fā)生糾紛時，第三人并無直接的法律責任。同時，建設工程合同也不屬于“免責的債務承擔”。在免責的債務承擔中，第三人就移轉(zhuǎn)的債務完全取代了債務人的法律地位，原債務人相當于免責了。