固定總價合同性質特點

固定總價合同，俗稱“閉口合同”、“包死合同”。所謂“固定”，是指這種價款一經(jīng)約定，除業(yè)主增減工程量和設計變更外，一律不調(diào)整。所謂“總價”，是指完成合同約定范圍內(nèi)工程量以及為完成該工程量而實施的全部工作的總價款。

這是因為這類合同與固定單價合同、按實結算合同、成本加酬金合同相比具有明顯的優(yōu)勢，更能保護業(yè)主的利益。

固定總價合同有如下特點：

1、工程造價易于結算。

由于總價固定，因此只要業(yè)主(發(fā)包方)不改變合同施工內(nèi)容，合同約定的價款就是承發(fā)包雙方最終的結算價款。對于業(yè)主來說，這樣的價款確定形式可以節(jié)省大量的計量、核價工作，從而能集中精力抓好工程進度和施工質量。

2、量與價的風險主要由承包商承擔。

對承包商而言，固定總價合同一經(jīng)簽訂，承包商首先要承擔的是價格風險。這里投標時的詢價失誤、合同履行過程中的價格上漲風險均由自己承擔，業(yè)主不會給予補償。

其次，承包商還要承擔工程量風險。在固定總價合同中，業(yè)主往往只提供施工圖紙和說明，承包商在報價時要自己計算工程量，再根據(jù)申報的綜合單價，得出合同總價。即便業(yè)主提供工程量清單，也僅僅是承包商投標報價的參考，業(yè)主往往聲明不對工程量的計算錯誤負責。這樣，承包商還要承擔工程量漏算、錯算的風險。

招標實踐中，外資和港臺業(yè)主給予的投標時間往往比較短，承包商來不及根據(jù)施工圖精確計算工程量，只能憑經(jīng)驗結合圖紙作估算，漏算、錯算幾乎難以避免，只不過漏算、錯算的數(shù)額有大有小罷了。

對于業(yè)主而言，通過招標、議標選擇的承包商，其中標價的利潤空間已經(jīng)大大壓縮，業(yè)主高價獲取工程的的風險幾乎不存在。但是，材料市場不會永遠只漲不跌，因此簽訂固定總價合同對業(yè)主同樣具有一定的風險，只是基于業(yè)主在工程合同中的優(yōu)勢地位，往往可以逼迫承包商減少合同價款，因此，固定總價合同中業(yè)主的價格風險相比承包商要小得多。

3、承包商索賠機會少。

固定總價合同，業(yè)主往往在合同中明確只有業(yè)主變更設計和增減工程量可以調(diào)整合同價款，這樣一來承包商索賠的機會大大減少，而業(yè)主對工程造價的控制就能做到基本不突破預算。因此固定總價合同也是業(yè)主對付承包商“低中標、勤簽證、高索賠”的妙招。這對企業(yè)管理制度嚴格、超預算資金需要公司董事會批準支付的外資企業(yè)尤為重要。

4.合同總價一次包死，總價優(yōu)先。

固定總價合同適用于以下情況：

（1）工程量小、工期短，估計在施工過程中環(huán)境因素變化小，工程條件穩(wěn)定并合理；

（2）工程設計詳細，圖紙完整、清楚，工程任務和范圍明確；

（3）工程結構和技術簡單，風險?。?

（4）投標期相對寬裕，承包商可以有充足的時間詳細考察現(xiàn)場、復核工程量，分析招標文件，擬訂施工計劃。

（5）合同條件中雙方的權利和義務十分清楚，合同條件完備，期限短（1年以內(nèi)）。

固定總價合同：合同總價固定，結算價=所有變更、簽證價格 合同總價

固定單價合同：合同單價固定，總價僅是中間支付的依據(jù)之一，在合同執(zhí)行過程中，產(chǎn)生變更時，單價做為定價參考，每次變更的價格計入合同總價，結算價=工程實際發(fā)生量×單價 其它未計入工程量的簽證費用

盡管對業(yè)主而言，固定總價合同有那么多的優(yōu)勢，但固定總價合同并不適用所有類型的工程項目。根據(jù)固定總價的上述特點，筆者認為，固定總價合同僅適合以下類型工程：

1、合同履行周期短的小型工程。由于固定總價是價款不變的合同，因此承發(fā)包雙方都要承擔材料價格起伏的風險。雖然承包商承受的材料漲價的風險更大，但有漲總會有落。如果雙方簽訂合同時正是材料大幅度漲價的時候，而在合同履行期間材料又大幅回落，那么吃虧的將是作為發(fā)包人的業(yè)主。因此作者認為固定總價合同只適用履行周期一般不超過半年、材料市場價格相對穩(wěn)定的小型工程。

2、適合工程結構相對簡單的工程。因固定總價是量、價均不調(diào)整的合同，對于結構相對簡單的工程，工程量誤差率較小，報價的準確性更高。而結構復雜的工程，承包商漏算、錯算工程量的概率較大，雖然業(yè)主可以施工圖紙已經(jīng)明確、雙方已經(jīng)通過詢標、答疑解決了設計細節(jié)問題，工程量疏漏的損失應由承包商自己承擔為由拒絕承包商的調(diào)價要求，但如果承包商確實因此而遭受重大經(jīng)濟損失、或者如上述案例那樣因業(yè)主給予的投標時間過短無法準確計算工程量，造成工程量差異太大，損失嚴重，承包商依然會要求業(yè)主分擔，甚至通過停工、訴訟或仲裁途徑解決這些問題。這樣一來，對工期十分敏感的業(yè)主將不得不花大量精力、時間處理這些爭議。因此，筆者認為，對于結構簡單的住宅、廠房、商場等類型工程可以使用總價固定合同，而結構復雜的綜合性工程則更適合單價固定合同形式。合同簽定時應注意事項

以一次包死的總價委托，且價格不因環(huán)境的變化和工程量增減而變化的工程承發(fā)包合同，我們稱這為固定總價合同。在這類合同中承包商承擔了全部的工作量和價格風險。除了設計有重大變更，一般不允許調(diào)整合同價格。在現(xiàn)代工程中，特別在合資項目中，業(yè)主喜歡采用這種合同形式，因為工程中雙方結算方式較為簡單，比較省事。合同的執(zhí)行中，承包商的索賠機會較少。但這種合同承包商承擔了全部風險，報價中不可預見風險費用較高。因此，承包商確定報價時必須考慮施工期間物價變化以及工程量變化帶來的影響。

注意事項

首先，簽訂固定總價合同必須考慮：工程范圍必須清楚明確，報價的工程量應準確而不是估計數(shù)字，對此承包商必須認真復核；工程設計較細，圖紙完整、詳細、清楚；工程量小、工期短，估計在工程過程中環(huán)境因素（特別是物價）變化小，工程條件穩(wěn)定并合理；工程結構、技術簡單，風險小，報價估算方便；工程投標期相對寬裕，承包商可以作詳細的現(xiàn)場調(diào)查、復核工作量、分析招標文件、擬定計劃；合同條件完備，雙方的權利和義務十分清楚。

其次，簽訂固定總價合同必須根據(jù)不同的情況考慮它的幾種計價形式：招標文件中有工作量表。業(yè)主為了方便承包商投標，給出工程量表，但業(yè)主對工程量表中的數(shù)量不承擔責任，承包商也必須復核。承包商報出每一個分項工程的固定總價，它們之和即為整個工程的價格；招標文件中沒有給出工程量清單，承包商制定。工程量表僅僅作為付款文件，而不屬于合同規(guī)定的工程資料，不作為承包商完成工程或設計的全部內(nèi)容；合同價款總額由每一個分項工程的包干價款（固定總價）構成。承包商必須自己根據(jù)工程信息計算工程量。如果承包商分項工程量有漏項或計算不正確，則被認為包括在整個合同總價中。

第三，由于國際通用的工程量計算規(guī)則適用于業(yè)主提供全部設計文件的單價合同（我國的工程量計算規(guī)則也有這個問題），采用這種合同類型時要注意應對工程量計算規(guī)則作出詳細說明、修改或用專門的計量方法。

（1）承包商的工程責任范圍擴大，通用規(guī)則的劃分難以包容。例如由承包商承擔大量的設計，在投標時承包商無法計算工程量，工程量清單的編制應考慮到這些的情況。

（2）通常合同采用階段付款。如果工程分項在工程量表中已經(jīng)被定義，只有在該工程分項完成后承包商才能得到相應付款，則工程量表的劃分應與工程的施工階段相對應，必須與施工進度一致，否則會帶來付款的困難。同時工程量劃分應注意承包商的現(xiàn)金流量，如設立搭設臨時工程、材料采購、設計等分項，這樣可以及早付款。

第四，固定總價合同和單價合同有時在形式上很相似。固定總價合同是總價優(yōu)先，承包商報總價，雙方商討并確定合同總價，最終按總價結算。通常只有設計變更，或符合合同規(guī)定的調(diào)價條件（例如法律變化），才允許調(diào)整合同價格。固定總價合同在招標投標中就與單價合同的處理有區(qū)別。對于固定總價合同，承包商要承擔兩個方面的風險：

一是價格風險。包括：報價計算錯誤；漏報項目。

二是工作量風險：包括：工作量計算的錯誤。對固定總價合同，業(yè)主有時也給工作量清單，有時僅給圖紙、規(guī)范讓承包商算標。承包商必須對工作量作認真復核和計算。如果工作量有錯誤，由承包商負責；由于工程范圍不確定或預算時工程項目未列全造成的損失。對固定總價合同，如果業(yè)主用初步設計文件招標，讓承包商計算工作量報價，或盡管施工圖設計已經(jīng)完成，但做標期太短，承包無法詳細核算，通常只有按經(jīng)驗或統(tǒng)計資料估算工作量。這時承包商處于兩難的境地：工作量算高了，報價沒有競爭力，不易中標；算低了，自己要承擔風險和虧損。在實際工程中，這是一個采用固定總價合同帶來的普遍性的問題，在這方面承包商損失常常很大。

案例

某建筑工程采用邀請招標方式。業(yè)主在招標文件中要求：項目在21個月內(nèi)完成；采用固定總價合同；無調(diào)價條款。

承包商投標報價364000美元，工期24個月。在投標書中承包商使用保留條款，要求取消固定價格條款，采用浮動價格。但業(yè)主在未同承包商談判的情況下發(fā)出中標函，同時指出：經(jīng)審核發(fā)現(xiàn)投標書中有計算錯誤，共多算了77300美元。業(yè)主要求在合同總價中減去這個差額，將報價改為286700（即364000-77300）美元；同意24個月工期；堅持采用固定價格。

承包商答復為：如業(yè)主堅持固定價格條款，則承包商在原報價的基礎上再增加75000美元，既然為固定總價合同，則總價優(yōu)先，計算錯誤77300美元不應從總價中減去，則合同總價應為439000（即364000 75000）美元。

在工程中由于工程變更，使合同工程量又增加了70863美元。工程最終在24個月內(nèi)完成。最終結算，業(yè)主堅持按照改正后的總價357563美元并加上的工程量增加的部分結算，即最終合同總價為427133美元。

而承包商堅持總結算價款為509863（即364000 75000 70863）美元。最終經(jīng)中間人調(diào)解，業(yè)主接受承包商的要求。

對本案的幾點分析：

（1） 承包商保留條款，業(yè)主可以在招標文件，或合同條件中規(guī)定不接受任何保留條款，則承包商保留說明無效。否則業(yè)主應在定標前與承包商就投標書中的保留條款進行具體商談，作出確認或否認，不然會引起合同執(zhí)行過程中的爭執(zhí)。

（2） 對單位合同，業(yè)主是可以對報價單中數(shù)字計算的錯誤進行修正的，而且在招標文件中應規(guī)定業(yè)主的修正權，并要求承包商認可修正后的價格。但對固定總價合同，一般不能修正，因為總價優(yōu)先，業(yè)主是確認總價。

（3） 當雙方對合同的范圍和條款的理解明顯存在不一致時，業(yè)主應在中標函發(fā)出前進行澄清，而不能留在中標后商談。

在現(xiàn)代工程中，合同的計價形式有近20種。不同種類合同，有不同的應用條件、不同權利和責任分配、不同付款形式和不同的風險分擔。固定總價合同是以一次包死的價格委托工程，按合同總價結算，只有當出現(xiàn)設計變更或符合合同規(guī)定的調(diào)價條件時，才允許調(diào)整合同價格。本文就固定總價合同的應用中應注意的幾個問題進行探討。

固定總價合同應用前提

由于固定總價合同的價格是固定不變的，其風險分配嚴重不均衡，如果盲目使用這種類型的合同，可能會導致整個工程的徹底失敗，甚至可能引起承包商破產(chǎn)。在實踐中一般在下列情況下業(yè)主可以考慮采用固定總價合同：

（1）工程范圍清楚明確。招標文件和合同中必須明確規(guī)定工程范圍工程設計比較詳細，圖紙完整、詳細、清楚，承包商能夠依據(jù)設計圖紙進行具體的工程量計算。

（2）工程量小、工期短，估計在工程實施過程中環(huán)境因素（特別是物價）變化小，工程條件穩(wěn)定，與招標文件說明無明顯差異。

（3）工程結構、技術簡單，一般很少或不采用新技術、新工藝，風險小，報價估算方便。

（4）工程比較復雜但投標期相對寬裕，承包商可以詳細作現(xiàn)場調(diào)查，有足夠的時間復核工程量，分析招標文件，擬訂計劃。

在國內(nèi)外工程中，固定總價合同的使用范圍有放大的趨勢，甚至一些大型工業(yè)項目也使用固定總價合同。有些工程中業(yè)主用初步設計資料招標，卻要求采用固定總價合同。在這種情況下，承包商如果參加投標，就必須注意以下幾點：

（1）招標文件中的工程量只作為參考而不是必須完成的工程量，對表中的數(shù)據(jù)承包商必須認真復核，避免承擔工程量計算錯誤而產(chǎn)生的風險和損失。

（2）承包商報價時必須審核圖紙的完整性和詳細程度，以保證工程量計算的準確性和完整性。

（3）審查合同條件的完備性，雙方的權利和義務是否表達清楚、無疑義。

（4）除固定總價合同固有的風險分配外，是否詳細規(guī)定具體的風險的分擔和補償范圍。

固定總價合同計價問題

一般情況下，固定總價合同可以采用兩種計價形式：工程量清單或分項工程表的形式。與單價合同不同的是，工程量清單和分項工程表不作為承包商設計或施工的工程內(nèi)容，只用于決定由承包商設計或施工的工程所應得的款額。因此，在采用固定總價合同時，應注意其計價與單價合同的不同點。

2.1 采用分項工程表時應注意的問題

業(yè)主在招標文件中給出分項工程表時應注意：

（1）分項的劃分應與施工進度計劃協(xié)調(diào)一致。因為分項工程表作為工程價款支付的依據(jù)，只有分項工程實施完畢，承包商才能得到支付，這直接影響工程的進度和效益。

（2）分部工程的劃分應與工程很容易確定的幾個階段相對應，即各個階段分界清楚，能準確定義，減少爭端發(fā)生的可能。如一個建筑物可分為如下分部工程：場地準備、土方開挖、打樁、基礎、結構框架（以樓層分）、樓面、圍護、隔斷、屋蓋和裝修。

（3）在編制分項工程表時，應考慮承包商資金能力，保證工程的順利實施。

如果業(yè)主在投標文件中沒有標明分項的劃分，承包商在編制分項工程表時除了注意以上幾點外，還應注意：

（1）在投標時應注意合理劃分各分項，以便及早得到工程付款。例如，承包商可以通過在分項工程表中設計“材料到場”一分項，以便提前得到工程設備和材料的款項。分項工程表中應包括諸如設計任務和搭設臨時工程的分項工程項目。如果業(yè)主規(guī)定某些特定的分項列入分項工程表，則需在投標須知中說明這些要求。

（2）分項的劃分應與自己的資金計劃相協(xié)調(diào)，特別應與自己的融資計劃相一致。因為付款的時間與分項工程表中項目的劃分有關：在分項工程表中設有分部工程，則工程的付款時間為分部工程所包含的分項工程全部實施完畢；沒有設分部工程，則工程款的支付時間為分項工程實施完畢。

2.2 采用工程量清單時應注意

（1）工程量清單的編制應該考慮每個合同的工程范圍（如承包商與業(yè)主的設計工作的界限，即設計工作主要由誰完成），結合工程實施情況制定工程量計算規(guī)則。由于國際通用的工程量計算規(guī)則多是適用于業(yè)主提供詳細設計文件的單價合同，在采用固定總價合同時，特別是當工程無詳細的設計文件即進行招標時，招標文件中最好包括明確、詳細的工程量計算規(guī)則，或指明采用何種計算規(guī)則，或規(guī)定專門的工程量計算規(guī)則。例如，對于設計——建造合同（交鑰匙合同），由于設計工作主要由承包商完成，則不可能要求承包商在投標時就按詳細的設計的報出各部分的工程量，在這種情況下，需制定專門的計算規(guī)則。

（2）如果業(yè)主編制工程量清單。則工程量清單上的項目應考慮承包商可能選有什么，或將選用多少來完成工程；對于承包商來說，在業(yè)主沒有提供工程量清單時，應注意項目的劃分，可以在施工措施費中加入一些計量方法所容許的項目，或在單價中考慮一些余量，來資助設備材料費用，如設立 “材料到場”一項以便及早獲得付款。

因此，在采用固定總價合同時，應特別注意工程量或分項工程表的制定，這樣無論承包商還是業(yè)主都能從中受益。對于業(yè)主來說，合適的工程量計算規(guī)則，可以減少招標的工作量，同時可以保證工程的整體效益；對于承包商來說，可以降低風險，避免錯報或漏報項目，并能及時獲得支付，保證工程順利實施。

固定總價合同付款問題

固定總價合同的付款方式與其它合同一樣，可以采用按月支付，也可以采用按形象進度支付，還可以采用合同完成后一次支付等多種支付方式。由于固定總價合同的工程價款是固定不變的，業(yè)主支付的工程價款與承包商最終所完成的工程量一般沒有太大關系，所以在招標文件中應注明承包商所得支付的估算方法，最好在招標文件中包括支付表，詳細注明在完成工程的基礎上計算的到期應付金額，即根據(jù)工程實施完成實際進度計算所得金額。一般常見的支付表有兩種：

（1）支付表為竣工時間期間的每月填入一筆數(shù)額（或合同價格的百分比）。該數(shù)額應與工程進度相協(xié)調(diào)，與投標書中分項或分部工程的劃分相一致，與投標書中的進度計劃一致，在實施過程中，支付表中各款項應與最新的施工進度相一致，在施工進度計劃修改時，也應相應地修改支付表。

（2）采用里程碑事件作為支付結點。此時應在合同中詳細定義里程碑所要求的工作已完成

99.99%.而剩余工作需要幾個月后才完成時產(chǎn)生爭執(zhí)。

固定總價合同風險分析

固定總價合同在其適用的范圍內(nèi)，合同雙方風險最小，最有利于合同目標的順利實現(xiàn)。但國內(nèi)外工程中，固定總價合同的適用范圍有不斷擴大的趨勢，特別是對于工程范圍尚未完全明確的條件下采用這種合同類型，合同雙方的風險就更大，因此必須對此類合同的風險進行分析。在固定總價合同中，業(yè)主的風險很小，主要承擔不可抗力的風險和合同規(guī)定的其他風險。承包商除了承擔合同明確規(guī)定的風險外，承包商的風險還包括：價格風險、工程量風險。

4.1 價格風險

承包商的價格風險包括：

（1）報價計算錯誤的風險，即純粹是由于計算錯誤而引起的風險。

（2）漏報項目的風險。在固定總價合同中，承包商所報合同價格應包含完成合同規(guī)定的所有工程的費用，任何漏報均屬于承包商的風險，由承包商承擔由此引發(fā)的各種損失。

（3）不正常的物價上漲和過度的通貨膨脹的風險。在報價時，承包商必須對市場的變化作充分的估計，減少由于價格變化帶來的風險和造成的損失。

4.2 工程量風險

（1）工程量計算的錯誤。業(yè)主有時給出工程量清單，有時僅給出圖紙、規(guī)范，讓承包商投標報價。此時承包商必須認真復核和計算工程量，避免由于工程量計算錯誤帶來的風險和損失。

（2）合同中工程范圍不確定或不明確、表達含糊不清，或預算時工程項目未列全造成的損失。例如在某固定總價合同中，工程范圍條款為：“合同價款所定義的工程范圍包括工程量表中列出的，以及工程量表未列出的但為本工程安全、穩(wěn)定、高效率運行所需的工程和供應”。在該工程實施中，業(yè)主指令增加了許多新的分項工程，即所謂的“工程安全、穩(wěn)定、高效率運行所需的工程”，但設計并未變更，所以承包商無法得到這些新的分項的付款。

（3）投標報價時，設計深度不夠所造成的誤差。對于固定總價合同，如果業(yè)主采用初步設計文件招標，讓承包商按初步設計進行報價；或盡管施工圖已設計完成，并按其進行招標，但做標期太短，承包商無法詳細核算工程量，只有按經(jīng)驗或統(tǒng)計資料估算工程量，由此造成的損失由承包商自己承擔。例如，我國某承包商用固定總價合同承包土建工程。由于工程巨大，設計圖紙簡單，做標期短，承包商無法精確核算工程量，僅鋼筋一項，報價工程量為 1.2萬噸，而實際工程量達到 2.5萬噸 以上，僅此一項承包商的損失就超過 600 萬美元。

（4）如果采用“設計—建造”合同或交鑰匙合同，則業(yè)主在進行招標時，應注意將其對工程的要求表達清楚，特別是技術要求，應采用客觀的表述，盡量避免采用主觀性的要求。如合同規(guī)定一種設備將使用“最新技術”，這是一個非常模糊的表達，投標人無法確切把握業(yè)主對技術的要求，很難進行準確報價。如果業(yè)主要求包含有主觀性要求的話，投標人就應要求保證建議書或資料表中的細節(jié)足夠清楚，并保證這些細節(jié)是對該要求的約束性解釋。

綜上所述，在采用固定總價合同時，承包商應特別注意審查該合同是否符合一般的應用前提，分析該合同的風險的大小，以采取適當?shù)拇胧p少損失；應注意審查該合同的工程量計算規(guī)則與工程的性質、條件是否吻合；應特別注意工程量計算的準確性和完整性，注意報價計算的正確性，以減少報價的失誤。業(yè)主也應注意合同的完備性，合同條件的合理性，特別是合同風險分配的合理性，合同范圍的明確性，只有這樣才能保證工程目標的實現(xiàn)和工程的整體效益。2100433B